Pobierz nr 2/2012 - Koło Naukowe Prawa Spółek
Transkrypt
Pobierz nr 2/2012 - Koło Naukowe Prawa Spółek
Biuletyn Prawa Spółek nr AZ 2/2012 Koło Naukowe Prawa Spółek przy Uniwersytecie Warszawskim 0 Spis artykułów: O nieobowiązkowym obowiązku wezwań i projekcie założeń nowelizacji ustawy o ofercie publicznej (s. 2) Agnieszka Obrycka Wybór rady nadzorczej oddzielnymi grupami – aspekty praktyczne (s. 8) Anna Maria Galińska Delegowanie członka rady nadzorczej do wykonywania czynności członków zarządu w spółce akcyjnej (s. 16) Katarzyna Zych Wyłączenie wspólnika ze spółki z ograniczoną odpowiedzialności (s. 28) Monika Kotuniak Naruszenie przez wspólnika spółki osobowej zakazu konkurencji (s. 35) Anna Karolak 24-godzinna rejestracja spółki z o.o. - rozwiązanie nowatorskie czy problematyczne? (s. 44) Agnieszka Szpyra Biuletyn Koła Naukowego Prawa Społek nr 2/2012 1 Agnieszka Obrycka O nieobowiązkowym obowiązku wezwań i projekcie założeń nowelizacji ustawy o ofercie publicznej W Ministerstwie Finansów trwają pracę nad projektem założeń nowelizacji ustawy o ofercie publicznej i warunkach wprowadzania instrumentów finansowych do zorganizowanego systemu obrotu oraz o spółkach publicznych*. Planowane zmiany dotkną najbardziej krytykowane dotychczas rozwiązania ustawy, w tym przede wszystkim dwustopniowy próg przejęcia kontroli w spółce publicznej i związany z nim obowiązek ogłoszenia wezwania. Zostaną także dookreślone definicje podmiotu dominującego oraz pośredniego nabycia akcji, które z kolei będą miały znaczący wpływ na tzw. pośrednie przejęcia spółek publicznych. Celem artykułu jest omówienie niektórych z proponowanych zmian. I. Uwagi wstępne proces przejęcia kontroli w spółce projektu publicznej. Obecnie ustawa przewiduje dwa przede progi, które stanowią cezury uzyskiwania wszystkim wadliwe i dotychczas najbardziej kontroli w wysokości 33 proc. i 66 proc. krytykowane przepisy ustawy o ofercie ogólnej publicznej. zgromadzeniu. Przekroczenie pierwszego Zgodnie nowelizacji1 z założeniami zmianie W ulegną pierwszej kolejności, liczby rodzi głosów z nich konstrukcji, w oparciu o którą definiowano zwiększającego swój udział w inwestycji * Ustawa z 29 lipca 2005 r. o ofercie publicznej i warunkach wprowadzania instrumentów finansowych do zorganizowanego systemu obrotu oraz o spółkach publicznych (Dz.U. Nr 183, poz. 1539, ze zm.) – dalej jako „ustawa o ofercie publicznej”. 1 Założenie i projekt nowelizacji dostępny na stronie internetowej Ministerstwa Finansów: http://www.mf.gov.pl/_files_/kapitalowy/zaloz enia_do_zm__ustawy_o_ofercie_po_krm.pdf Biuletyn Koła Naukowego Prawa Społek nr 2/2012 stronie walnym postanowiono odejść od dwustopniowej obowiązek po na ogłoszenia podmiotu wezwania do zapisywania się na sprzedaż lub zamianę akcji spółki w liczbie zapewniającej osiągnięcie 66 proc. ogólnej liczby głosów. Gdy zaś dojdzie do przekroczenia progu drugiego, aktualizuje się obowiązek ogłoszenia wezwania do zapisywania się na sprzedaż lub zamianę na pozostałe akcje 2 spółki. Regulacja wezwań na gruncie ustawy stronie podmiotu zwiększającego swój stan o owoc posiadania obowiązek wezwania do zapisu Trzynastej na akcje do wartości 66 proc. ogólnej liczby Dyrektywy w sprawie ofert przejęcia2. głosów. W konsekwencji w razie większego Niemniej zainteresowania ofercie publicznej implementacji stanowi postanowień normatywny efekt wdrożenia wśród akcjonariuszy dyrektywy dalece odbiega od kluczowych zbyciem akcji część zapisów nie zostanie założeń obowiązku wezwań przewidzianych zrealizowana w unijnym akcie. odpowiedniej redukcji i tym samym część Chociaż, zgodnie z – musiała inwestorów pozostawiono wycofania zainwestowanego kapitału ze progu, którego przekroczenie rodzi obowiązek skorzysta ulec dyrektywą, w gestii państw członkowskich sprecyzowanie nie będzie z możliwości spółki. wezwań, to jednak swoboda w tym zakresie nie oznaczała dowolności. ustawodawca powiązał Polski II. Co z drobnymi inwestorami? obowiązek Konsekwencje przyjęcia tak wezwania na wszystkie pozostałe akcje wygórowanego progu są znacznie dalej spółki z sytuacją, gdy zostanie przekroczony idące. Istotą przepisów o wezwaniach jest próg 66 proc. ogólnej liczby głosów na walnym zgromadzeniu. samym którym to realizacja obowiązku ogłoszenia konieczność wezwania na całą pozostałą wezwania stwarza swobodę wycofania się z pulę akcji aktualizuje się, gdy przejęcie inwestycji kontroli w spółce jest, co do zasady, już stosunków właścicielskich w spółce (tzw. faktem – struktura akcjonariatu bowiem w prawo wyjścia). Przejęcie kontroli może spółkach publicznych umożliwia przejęcie pociągać kontroli charakterze, przy Tym ochrona drobnych inwestorów spółki-celu, posiadaniu akcji w obliczu za sobą istotnej zmiany zarówno o zmiany różnym pozytywnym np. uprawniających do wykonywania około 30 w zakresie efektywniejszego zarządzania proc. ogólnej liczby głosów. Natomiast przedsiębiorstwem, przekroczenie w przejmujący może mieć na celu jedynie wysokości 33 proc., który stanowi faktyczną wygaszenie działalności spółki-celu jako granicę przejęcia kontroli w spółce, rodzi po swojego progu pierwszego bądź dotychczasowego przeciwnie – konkurenta3. Tym samym obecne przepisy ustawy o 2 Dyrektywa 2004/25/WE Parlamentu Europejskiego i Rady z 21.4.2004 r. w sprawie ofert przejęcia, Dz.Urz. UE z 30 kwietnia 2004 r., nr L 142/12 – dalej jako „Trzynasta Dyrektywa”. Biuletyn Koła Naukowego Prawa Społek nr 2/2012 ofercie publicznej, których jedną z funkcji 3 A. Opalski, Europejskie prawo spółek, Warszawa 2011, s. 500 i n. 3 jest ochrona akcjonariuszy członkowskich Unii Europejskiej. Z uwagi na poprzez wpisaną w oznaczenie progu arbitralność i faktycznej i specyfikę polskiego rynku kapitałowego, możliwości wycofania się z inwestycji, w warto by było rozważyć uregulowanie ogóle nie dochodzą do głosu, gdyż podmiot możliwości przeprowadzenia dowodu na przejmujący na okoliczność, że pomimo zwiększenia udziału np. w ogólnej liczbie głosów powyżej 33,3 proc., w wysokości 65 proc., zapewniając sobie nie dochodzi do przejęcia kontroli w kontrolę w spółce, ale bez konieczności konkretnej zaoferowania przewiduje, m.in. prawo niemieckie czy mniejszościowych stworzenie spółki im prawnej może poziomie zatrzymać „przedprogowym”, zakupu akcji się pozostałych akcjonariuszy. Dla przejmującego transakcja spółce. Taką możliwość angielskie4. w krótkim horyzoncie czasowym jest tańsza niż w przypadku realizacji obowiązku III. Tzw. Przejęcie pośrednie a ogłoszenie wezwania, spółka przejmująca bowiem nie wezwania jest zobowiązania do zaoferowania zakupu akcji tych akcjonariuszy, którzy opowiedzieliby się za wyjściem z inwestycji. Natomiast kwestią otwartą pozostaje Instytucja ogłoszenia wezwania do zapisywania się na sprzedaż lub zamianę akcji na gruncie ustawy o ofercie publicznej doznaje uszczerbku także w innych opłacalność przedsięwzięcia w dłuższej okolicznościach. perspektywie czasowej. obserwowaną praktykę wśród uczestników Założenia projektu nowelizacji mają polskiego rynku Nie tak kapitałowego rzadko stanowi zmienić ten stan rzeczy. Zgodnie z nimi pośrednie nabywanie akcji spółki publicznej progi, których przekroczenie pociągnie za przez przejęcie kontroli nad spółką zależną, sobą obowiązek wezwania na pozostałe która jest bezpośrednim akcjonariuszem akcje, będą określone zarówno na poziomie spółki publicznej – spółki-celu. Innymi 33,3 proc., jak i 66 proc. Tak oznaczone słowy, akcjonariusz większościowy, który wysokości partycypacji w ogólnej liczbie zamierza zbyć posiadany pakiet kontrolny, głosów struktury wnosi akcje spółki publicznej aportem do akcjonariatu w spółkach publicznych, co w spółki-wehikułu, by następnie zbyć udziały konsekwencji w będą adekwatne zapewni do realną ochronę tej spółce na rzecz podmiotu drobnych inwestorów spółki-celu. Próg w wysokości 33,3 proc. lub 30 proc. jest powszechnie przyjęty w państwach Biuletyn Koła Naukowego Prawa Społek nr 2/2012 4 T. Sójka, M. Mataczyński, Ustawa o ofercie publicznej i warunkach wprowadzania instrumentów finansowych do zorganizowanego systemu obrotu oraz o spółkach publicznych. Komentarz, Warszawa 2010, s. 165. 4 zainteresowanego przejęciem kontroli5. Taki przejmowania kontroli w spółce, tryb przejęcia rodzi następczy obowiązek zapewniając ogłoszenia wezwania, ale o mało istotnym akcjonariuszom mniejszościowym. dostatecznej nie ochrony znaczeniu w praktyce. Na przykład, w Dlatego też w założeniach do projektu sytuacji, gdy akcjonariusz posiadający pakiet ustawy o ofercie publicznej postanowiono akcji uprawniający do wykonywania 64 doprecyzować zarówno definicję podmiotu proc. głosów na walnym zgromadzeniu dominującego, jak i pojęcie pośredniego zbywa go na rzecz innego podmiotu, ów jest nabycia akcji tak, aby spod ich zakresu nie zobowiązany do następczego ogłoszenia wymykały się stany faktyczne, które w wezwania na akcje, zapewniające jedynie 2 sposób zgodny z prawem pozwalają nie proc. udziału w ogólnej liczbie głosów. wypełniać obowiązku ogłoszenia wezwania. Nawet Rozszerzenie w przypadku zainteresowania drobnych większego zbyciem inwestorów pojęcia akcji wśród dominującego przejętej spółki, dysponuje także podmiotu o podmiot, bezpośrednio lub który pośrednio zapisy muszą ulec odpowiedniej redukcji. większością głosów w spółce osobowej oraz Tym samym dochodzi do przejęcia kontroli na w spółce, a następczy obowiązek wezwania osobami, aktualizuje się tylko w odniesieniu do obowiązkowi wezwania. W podobny sposób znikomego procentu akcji będących w zostanie posiadaniu pośredniego akcji poprzez rozszerzenie akcjonariuszy mniejszościowych. uniemożliwi zmieniona z innymi zaniechanie definicja nabycia dotychczasowej regulacji o każdy podmiot zawartymi w założeniach do projektu posiadający akcje spółki publicznej, a nie nowelizacji w latach 2008 – 2010 na tylko – tak jak jest obecnie – w odniesieniu polskim rynku kapitałowym miało miejsce do spółek kapitałowych lub innych osób dwanaście prawnych. transakcji, z porozumienia danymi obowiązek Zgodnie podstawie które ogłoszenia rodziły następczego wezwania, w tym – w przypadku ośmiu IV. Praktyka obrotu a postanowienia z nich, wezwanie opiewało na 2 proc. lub Trzynastej Dyrektywy mniej ogólnej liczby głosów. Takie działania, Obecna regulacja ustawy o ofercie choć zgodne z literą prawa, deformują publicznej, instytucję implementuje wezwań w przypadku 5 M. Romanowski, Pośrednie nabycie akcji spółki publicznej a publiczne wezwanie, Przegląd Prawa Handlowego, nr 1/2008, s. 12. Biuletyn Koła Naukowego Prawa Społek nr 2/2012 która w sposób postanowienia wadliwy Trzynastej Dyrektywy, wyznacza ramy prawne dla przejęć, które można obserwować na rynku. 5 Jednak ułomność przepisów od obowiązkowego wezwania w przypadku o wezwaniach uniemożliwia akcjonariuszom przekroczenia progu 5 proc. lub 10 proc. mniejszościowy spółek ogólnej liczby głosów (art. 72 ustawy o korzystanie z minimum ochrony, które ofercie publicznej), a także wprowadzenie winny prawidłowo nowej instytucji wezwania dobrowolnego. Z implementowane unijne przepisy. Tryb uwagi na stopień rozwoju polskiego rynku przejęcia pośredniego spółki publicznej, kapitałowego, który w teorii miał stanowić wyjątek, utrzymywanie praktyka uczyniła zasadą. W ten sposób wezwania w związku z przekroczeniem doszło do przejęcia, m.in. Banku BPH przez wspomnianych GE Money Bank, spółki Prosper przez obowiązek ten miał na celu zapobieżenie Torfarm czy spółki ZEG przez Kopex. sytuacji nabywania znaczącej liczby akcji w Z doniesień prasowych6 można wnioskować, krótkim że część tych transakcji może mieć swój prowadzić finał ukształtowania kursu akcji spółki, a tym im w przejmowanych gwarantować sądzie, mniejszościowym gdyż akcjonariuszom się obecnego obowiązku progów. okresie Pierwotnie czasu, do niecelowe co mogłoby nienaturalnego przejętych samym wywołać tzw. efekt popytowy. wadliwe przepisy uniemożliwiły nie tylko Aktualnie trudno wskazać motywy, dla wycofanie się z inwestycji, ale co więcej których poprzez regulowanym miałyby napotykać tego typu furtkę spółek wydaje w postaci pośredniego inwestorzy kontrolę czynili nie przejęcia przejmujący zadość takie transakcje na rynku „przeszkody”. zarówno W myśl założeń do projektu nowelizacji obowiązkom wezwania, jak i przepisom planowane jest wprowadzenie instytucji odnoszącym się do ceny w wezwaniu, co dobrowolnego wezwania na sprzedaż lub skutkowało wymiernym uszczerbkiem w zamianę interesach akcjonariuszy mniejszościowych. wykonywania co najmniej 5 proc. ogólnej akcji uprawniających do liczby głosów na walnym zgromadzeniu, a V. Zamiast obowiązkowego - wezwanie tym samym ukształtowanie nowej formy dobrowolne umożliwiającej przesunięcia w strukturze Ponadto zgodnie z założeniami do akcjonariatu w spółce publicznej. Wskutek ustawy nowelizującej ustawę o ofercie tych zmian wezwanie dobrowolne będzie publicznej przewiduje się m.in. odstąpienie mogło być przeprowadzone w dwóch alternatywnych wariantach: jako wezwanie Fortel przy przejęciu trafi do sądu, Puls Biznesu, 3.04.2011 r. 6 Biuletyn Koła Naukowego Prawa Społek nr 2/2012 na wszystkie pozostałe akcje spółki albo 6 jako wezwanie ogłoszone na akcje potrzebę poprawienia dotychczasowych stanowiące co najmniej 5 proc., a nie więcej przepisów ustawy, które nie zawsze czyniły niż 50 proc. ogólnej liczby głosów. zadość ratio legis, która legła u podstaw ich uchwalenia. Aktualnie zakończył się etap VI. Podsumowanie Zainicjowanie szerokich konsultacji proponowanych zmian przez Ministerstwo z przedstawicielami środowisk rynku Finansów prac na projektem nowelizacji kapitałowego w Polsce, a projekt został ustawy o ofercie publicznej należy ocenić skierowany do rozpatrzenia przez Radę pozytywnie. Szczególnie istotne wydaje się Ministrów. zwrócenie przez ustawodawcę uwagi na Biuletyn Koła Naukowego Prawa Społek nr 2/2012 7 Anna Maria Galińska Wybór rady nadzorczej oddzielnymi grupami – aspekty praktyczne Spośród wszystkich praw mniejszości przewidzianych w polskim systemie prawa spółek, prawo żądania wyboru rady nadzorczej w głosowaniu oddzielnymi grupami stanowi najdalej idące ograniczenie tzw. zasady rządów większości, która gwarantuje akcjonariuszom większościowym decydujący wpływ na sprawy spółki oraz współwyznacza jej naturę. Obecność przedstawicieli mniejszości w radzie nadzorczej umożliwia silniejsze artykułowanie swoich interesów w tym organie spółki, a także w sposób pośredni, oddziaływanie na kształtowanie strategii spółki i definiowanie jej interesu. I. Uwagi wprowadzające nadzorczej Prawo spółek handlowych zawiera w drodze głosowania oddzielnymi grupami (art. 385 k.s.h.)2 szereg instytucji równoważących interesy umożliwia akcjonariuszy mniejszościowych mniejszościowym wywieranie wpływu na i większościowych w spółce. Zazwyczaj to skład rady nadzorczej, a tym samym także jednak pośrednie oddziaływanie na strategię spółki ci ostatni z racji rozmiaru posiadanego pakietu akcji mają decydujący akcjonariuszom i definiowanie jej interesu. Niektórzy głos. Nie sposób bowiem wyobrazić sobie, przedstawiciele to doktryny by każda decyzja podejmowana przez walne oceniają uprawnienie jako zgromadzenie wymagała jednomyślności1. najdonioślejszy mechanizm ochrony praw Mniejszość nie jest jednak pozbawiona mniejszości w spółce3. Ratio omawianej wpływu na obrót spraw w spółce akcyjnej. Instytucja wyboru członków rady 1 Ł. Gasiński, Wybór rady nadzorczej grupami, Przegląd Prawa Handlowego, 12/2009. Biuletyn Koła Naukowego Prawa Społek nr 2/2012 2 Kodeks spółek handlowych, ustawa z dnia 15 września 2000 r. – Kodeks spółek handlowych (Dz.U. Nr 94, poz. 1037 ze zm.). 3 M. Rodzynkiewicz, Wybór rady nadzorczej spółki akcyjnej w drodze głosowania grupami a wymóg kworum, Glosa do wyroku SN z 13.12.2007 r. (I CSK 329/07), Glosa 4/2008, s. 84. 8 regulacji to swoiste ,,wymuszenie” na uwzględniając specyfikę polskich spółek akcjonariacie większościowym, by w radzie publicznych, które nadzorczej stopniem spółki znaleźli się cechują się wysokim skoncentrowania przedstawiciele mniejszości, którzy przy właścicielskiej, ,,normalnym’’ mniejszościowych w postaci umożliwienia trybie wyboru organu ochrona struktury członków akcjonariuszy nadzoru nie mogliby być wybrani z uwagi na wyboru rady nadzorczej przeważającą siłę głosów akcjonariusza oddzielnymi grupami wydaje się mieć tym większościowego. większe znaczenie5. Z wnioskiem o wybór członków rady nadzorczej na zgromadzeniu najbliższym w drodze walnym głosowania oddzielnymi grupami może wystąpić grupa II. Uniezależnienie grupowego wyboru członków piątą kapitału zakładowego. nadzorczej od postanowień statutu akcjonariuszy reprezentująca co najmniej jedną rady Wybór członków rady nadzorczej może nastąpić w każdej spółce akcyjnej, Uprawnienie do wniesienia takiego wniosku niezależnie przysługuje przewidzianego w statucie. Jeżeli w skład niezależnie od sposobu powołania rady nadzorczej przewidzianego w statucie spółki (art. 385 § 3 k.s.h.). Odpowiedzialność członków organów od sposobu powołania rady nadzorczej wchodzi osoba, powołana przez podmiot ustawie, określony wyborowi w odrębnej podlegają jedynie wobec spółki za prawidłowe i staranne pozostali członkowie (art. 385 § 4 k.s.h.). W wykonywanie nadzoru powinna w zasadzie sytuacji gwarantować wykonywanie akcjonariusz dysponuje uprawnieniami do powierzonych obowiązków, mimo to w powoływania lub odwoływania członka spółce zdominowanej przez określoną grupę rady akcjonariuszy, określonym niezależnie od tego uprawnienia, brać udział interesie co do ukierunkowania działalności, w wyborze pozostałych członków rady gwarancja ta może dla pozostałych być zbyt nadzorczej. Należy mieć ten fakt na uwadze słaba4. przy obliczaniu prawidłowej liczby głosów rzetelne o wyraźnie Z tej racji udział mniejszości w sprawowaniu nadzoru może jej organów. indywidualnie nadzorczej może on oznaczony wówczas, wpłynąć pozytywnie na wiarygodność spółki i lepsze funkcjonowanie gdy Ponadto 4 A.W. Wiśniewski, Prawo o spółkach. Podręcznik praktyczny, t. III, Warszawa 1993, s. 186. Biuletyn Koła Naukowego Prawa Społek nr 2/2012 5 Współczynnik przeciętnej koncentracji akcji wynosi 39,1%. Jest to trend powoli zmieniający się, jednak spółki typu anglosaskiego z rozproszoną strukturą własnościową oraz kontrolą wykonywaną przez managers, tzw. spółki Berle-Means, nie występują w Polsce, C. Jessel-Holst, R. Kulms, A. Trunk, Private Law in Eastern Europe. Autonomous Developments or Legal Transplants, Mohr Siebeck, 2010, s. 453. 9 potrzebnej dla dokonania wyboru. Akcjonariusz ma bowiem prawo wybrać do przyznanego mu statutem osobistego uprawnienia (art. 385 § 8 k.s.h.). rady nadzorczej tyle osób, ile razy wynik podzielenia ogólnej liczby reprezentowanych zgromadzeniu na przez akcji walnym liczbę mandatów w radzie mieści się w liczbie akcji przez III. Próg kapitału niezbędny do wystąpienia z wnioskiem o wybór członków rady nadzorczej oddzielnymi grupami niego posiadanych6. Dokonując obliczeń należy reprezentacji Możliwość wystąpienia z wnioskiem ustalić jaka liczba głosów o wybór reprezentowana jest na walnym grupami rady nadzorczej przysługuje oddzielnymi akcjonariuszom zgromadzeniu oraz jaka liczba mandatów reprezentującym co najmniej jedną piątą będzie kapitału zakładowego. Pojawia się pytanie, obsadzana w drodze wyboru grupowego (np. statut może ustalać liczbę czy członków rady nadzorczej na sześciu, gdzie i odpowiada realiom panującym w spółkach. jeden z wybierany oznaczonego członków będzie rady przez próg ten rozproszony, problemem może okazać się który na utrudniona komunikacja pomiędzy akcjonariuszami. Akcjonariusz drobnymi mniejszościowy Akcjonariusze, którzy utworzyli grupę udziału wysoki indywidualnie akcjonariusza, już zbyt W sytuacji gdy akcjonariat jest znacznie uprawnienie osobiste). biorą jest nadzorczej podstawie art. 354 k.s.h. posiada takie nie nie w innych musi wówczas znaleźć który zechcą akcjonariuszy, głosowaniu przyłączyć się do jego wniosku o wybór uzupełniającym, o którym mówi art. 385 § 6 rady nadzorczej oddzielnymi grupami. Może k.s.h.7. to Z chwilą dokonania wyboru co zrobić np. poprzez zamieszczenie najmniej jednego członka rady nadzorczej, odpowiedniego ogłoszenia w prasie, co jest wygasają dotychczasowych jednak rozwiązaniem dość kosztownym. członków rady wybranych nie tylko przez Dobrym rozwiązaniem wydaje się być walne zgromadzenie, ale także członka umieszczanie powołanego postanowień, oznaczonego mandaty przez akcjonariusza indywidualnie na mocy w statuach które spółek zobowiązywałyby zarządy spółek do zamieszczania informacji o takiej inicjatywie akcjonariusza mniejszościowego na stronie internetowej 6 B. Załęcka, Wybór rady nadzorczej grupami chroni słabszych udziałowców, Gazeta Prawna, 04.05.2011. 7 M. Rodzynkiewicz, Komentarz do art. 385 kodeksu spółek handlowych, Warszawa 2009, s.1344 i n. Biuletyn Koła Naukowego Prawa Społek nr 2/2012 10 spółki8. Biorąc pod uwagę rozwój nowych mniejszościowych przyznanego im przez technologii do ustawę prawa wyboru członków rady Internetu, uważam takie rozwiązanie za nadzorczej w drodze zapewniającej ochronę zasługujące na aprobatę. ich interesów. Uchwała taka jest sprzeczna z i powszechność dostępu ustawą i powództwo IV. Postępowanie po wystąpieniu przez nieważności akcjonariuszy z wnioskiem o wybór uwzględnieniu na podstawie art. 425 § 1 członków rady nadzorczej oddzielnymi k.s.h. grupami takiej o stwierdzenie uchwały podlega W wyroku z dnia 13 grudnia 2007 roku10 Po złożeniu przez akcjonariuszy wniosku Sąd Najwyższy stwierdził, że wybór rady o wybór rady nadzorczej oddzielnymi nadzorczej grupami, zarząd lub inna osoba uprawniona oddzielnymi grupami dzieli się na dwa do zwołania walnego zgromadzenia (art. etapy, pierwszy- polegający na wyłonieniu 399 k.s.h.) są zobowiązani do umieszczenia kandydata przez grupę oraz drugi, w którym w walne porządku obrad zwoływanego najbliższego walnego zgromadzenia wyboru członków rady nadzorczej w drodze w zgromadzenie zgromadzenie uzasadnioną do Sądu nad spotkał się on krytyką również z doktryny11. Wydzielenie takich etapów nie ma ani przeprowadzenia takiego wyboru. Orzecznictwo głosuje Nie sposób jednak zgodzić się z takim poglądem, zobowiązane głosowania kandydaturami wskazanymi przez grupy. głosowania oddzielnymi grupami, a walne jest drodze Najwyższego potwierdza, że uchwała walnego zgromadzenia w przedmiocie zmiany uzasadnienia w wykładni językowej, ani też funkcjonalnej. Z art. 385 k.s.h. wynika jasno, że grupa ,,wybiera członka rady” , a nie do ,,wyłania kandydata”, który byłby dopiero – nieprzeprowadzenia na tym zgromadzeniu następczą uchwałą walnego zgromadzenia wyboru in porządku obrad, rady prowadząca nadzorczej w drodze głosowania oddzielnymi grupami nie jest czynnością porządkową9.. Ma ona charakter merytoryczny pozbawienie i jej skutkiem jest akcjonariuszy 8 D. Opalska, Ochrona akcjonariuszy mniejszościowych w kodeksie spółek handlowych, Warszawa 2007. 9 Wyrok Sądu Najwyższego z dnia 18 listopada 2008 r. II CSK 304/08. Biuletyn Koła Naukowego Prawa Społek nr 2/2012 gremio – powoływany do 10 rady Wyrok Sądu Najwyższego z dnia 13 grudnia 2007r., I CSK 329/07. 11 K. Bilewska, Wymóg quorum a wybór rady nadzorczej przez walne zgromadzenie oddzielnymi grupami, Glosa do wyroku Sądu Najwyższego z dnia 13 grudnia 2007r., I CSK 329/07, Monitor Prawniczy, 21/2008, M. Rodzynkiewicz, Wybór rady nadzorczej spółki akcyjnej w drodze głosowania grupami… 11 nadzorczej12. Artykuł 385 § 5 i 7 k.s.h. mówi akcjonariusz wyraźnie o ,,wyborze członka rady”, w reprezentowanie związku charakter pozwalającej na zgłoszenie żądania wyboru definitywny i stanowi wystarczającą i jedyną grupowego nie będzie wystarczające dla podstawę wyboru danej osoby w skład rady utworzenia nadzorczej. nadzorcza liczy trzech członków, wówczas z czym ma on większościowy, akcji grupy17. gdyż w I tak, liczbie jeżeli rada 20% posiadanego kapitału zakładowego nie V. Wybór rady nadzorczej w drodze pozwoli mniejszościowym akcjonariuszom głosowania na wybór członka tego organu, ponieważ oddzielnymi grupami a zasady corporate governance Kodeks spółek w przeciwieństwie np. w takiej sytuacji do dokonania wyboru handlowych, do rozwiązań wymagane jest posiadanie 33,34% kapitału zakładowego na walnym zgromadzeniu16. niemieckich13, określa jedynie minimalny W odpowiedzi na ten problem Kodeks skład liczebny rady nadzorczej (art. 385 § 1 Nadzoru Korporacyjnego, przygotowany w k.s.h.). Wprowadzając obowiązek powołania ramach prac Polskiego Forum Corporate co Governance, sugeruje, aby liczba członków najmniej trzech członków rady nadzorczej, ustawodawca miał zapewne na względzie ograniczenie kosztów rady nadzorczej została ustanowiona na poziomie zapewniającym grupie funkcjonowania rad nadzorczych, jednak akcjonariuszy reprezentującej jedną piątą ubocznym skutkiem takiej regulacji jest kapitału zakładowego realną możliwość istotne ograniczenie praw mniejszości14. Z dokonania łatwością głosowaniu grupami17. można zauważyć, że w wyboru członka rady w przypadkach gdy rada nadzorcza liczy mniej niż pięciu członków15, o składzie osobowym VI. Wymóg quorum tego organu może decydować wyłącznie oddzielnymi grupami a głosowanie Kwestia czy wybór rady nadzorczej 12 K. Bilewska, Wymóg quorum a wybór rady … spółki akcyjnej w drodze głosowania 13 oddzielnymi grupami wymaga uchwały 14 walnego Aktiengesetz, art. 95. M. Rodzynkiewicz, Komentarz do art. 385…, s.1344 i n. 15 Jedynie w spółkach publicznych, gdzie rada nadzorcza powinna składać się z co najmniej pięciu członków interesy akcjonariuszy mniejszościowych mogą być lepiej chronione. 17 A.Opalski,, Rada nadzorcza w spółce akcyjnej, Warszawa 2006, s. 95. Biuletyn Koła Naukowego Prawa Społek nr 2/2012 zgromadzenia podjętej z zachowaniem przewidzianego statutem 16 D. Opalska, Ochrona akcjonariuszy mniejszościowych… 17 Kodeks Nadzoru Korporacyjnego, Monitor Prawniczy, 11/2002. 12 quorum wzbudza liczne kontrowersje co prawda uznać za ważne walnego w doktrynie18. Sąd Najwyższy w wyroku zgromadzenia z dnia 13 grudnia 2007 roku stwierdził, że przepisom statutu, jednak art. 385 k.s.h. wymóg stanowi regulację szczególną o charakterze quorum powinien zostać dokonanego wbrew zachowany19. Co więcej, w doktrynie można bezwzględnie również spotkać się z argumentacją, że w postanowieniami statutów spółek22. Na taki sytuacji, gdy akcjonariusz nie brał udziału w wniosek pozwala zasada prymatu ochrony prawidłowo praw mniejszości w spółce, przez co należy zwołanym zgromadzeniu spółki, a walnym dysponuje on nadrzędnym nad stwierdzić, że określone w statucie quorum pakietem akcji, bez którego nie osiągnie się dla quorum, może żądać ustalenia nieistnienia zgromadzenia, nie może być wymagane uchwały podjętej bez jego udziału20. odnośnie do uchwał grup akcjonariuszy, Nie sposób walnego tylko walnego zgromadzenia in corpore. pierwsze, Wybór grupami owszem wymaga zwołania aprobata stosowania wymogu quorum do walnego zgromadzenia, lecz jedynie w celu głosowania grupami może prowadzić do podjęcia całkowitego mechanizmu przygotowawczych (np. podjęcia uchwały o ochrony praw mniejszości w spółce jakim liczbie grup i tylko w razie widełkowego jest art. 385 § 3 k.s.h. Wystarczy bowiem, że określenia liczebności rady, zorganizowania akcjonariusz grup, dokonania zapisów, itp.). Wyrażony poglądami. zgodzić uchwał się z powyższymi jednak ważności Po zniweczenia dysponujący pakietem niezbędnych większościowym, celem uniemożliwienia pogląd wyboru analizowanych przepisów i ułatwia obejście oddzielnymi grupami, będzie notorycznie nieobecny na każdym walnym Mając A. Kamińska, Zaskarżanie uchwał podjętych w drodze głosowania oddzielnymi grupami (art. 385 § 3 k.s.h.), Przegląd Prawa Handlowego, 10/2011. 19 Wyrok Sądu Najwyższego z dnia 13 grudnia 2007r., I CSK 329/07. 20 A. Kamińska, Zaskarżanie uchwał podjętych w drodze głosowania oddzielnymi grupami… 21 K.Oplustil, Instrumenty nadzoru korporacyjnego (corporate governance) w spółce akcyjnej, Warszawa 2010, s. 593. Biuletyn Koła Naukowego Prawa Społek nr 2/2012 ratio legis powyższe rozważania na uwadze, uznanie możliwości wniesienia przez 18 zaprzecza norm imperatywnych23. zgromadzeniu, które taki wybór grupami przewiduje21. Art. 408 § 1 k.s.h. nie pozwala SN czynności akcjonariusza o stwierdzenie podjętej w niezachowaniu powództwa nieistnienia uchwały omawianym trybie quorum, również 22 przy nie M. Rodzynkiewicz, Komentarz do art. 385 …s.1344 i n. 23 S. Sołtysiński, Prawo spółek kapitałowych, System Prawa Prywatnego, t. 17B, Warszawa 2010, s.512. 13 zasługuje na aprobatę. Takie rozwiązanie pracowników i akcjonariuszy25. Zazwyczaj prowadzić może to anomalii stosunków tylko część członków rady nadzorczej jest wewnętrznych powoływana spółki przyznając przez akcjonariuszy, akcjonariuszowi większościowemu prawo w związku z czym przeważający wpływ na do zaskarżania uchwał podjętych przez ich grupy akcjonariuszy, co de facto osłabia, większościowi. Warto jednak zauważyć, że a nawet całkowicie niweczy cel regulacji art. Aktiengesetz przewiduje dość liczny skład 385 k.s.h. rady nadzorczej, bo aż do 21 członków26. wybór mają akcjonariusze W Stanach Zjednoczonych również VII. Uwagi prawnoporównawcze Instytucja żądania występuje system głosowania mający na wyboru rady celu ochronę akcjonariuszy grupowym mniejszościowych. Metoda głosowania na stanowi oryginalne polskie rozwiązanie kandydatów na directors w Board of legislacyjne i nie ma swojego dokładnego Directors, tzw. cumulative voting pozwala odpowiednika akcjonariuszowi nadzorczej w głosowaniu w innych systemach prawnych. W innych systemach prawnych można jednak zaobserwować funkcjonalnie model członków dysponuje oddanie przy głosów, wyborach wszystkich directors, na jednego z nich27. W rezultacie, jeżeli kandyduje kilka osób, zbliżone instytucje24. Niemiecki którymi na powoływania rady nadzorczej akcjonariusz mniejszościowy poprzez ,,kumulację’’ swoich głosów w głosowaniu o (Aufischtsratsmitglieder) to system wyboru powołaniu poprzez dwie grupy: akcjonariuszy oraz w stanie z sukcesem go poprzeć. Warto pracowników również zauważyć, że stanowe regulacje spółki (Mitbestimmung). danego kandydata będzie Statut spółki może również przyznawać indywidualnym powołania akcjonariuszom członka (Entsendungsrecht). rady Ustawa prawo nadzorczej o spółkach akcyjnych (Aktiengesetz) wskazuje, że rada nadzorcza mniejszej składa się liczby z większej lub przedstawicieli 24 K.Oplustil, Instrumenty nadzoru korporacyjn ego (corporate governance) … s. 590. Biuletyn Koła Naukowego Prawa Społek nr 2/2012 25 W prawie niemieckim skład rady nadzorczej różni się również w zależności od wpływu regulacji ustawy o udziale pracowników na spółkę (Mitbestimmungsgesetz). 26 O efektywności takiego rozwiązania i jego wpływie na prawidłowe Corporate Governance w spółce doktryna niemiecka prowadzi obecnie ożywioną dyskuję, jednak do tej pory nie powstała propozycja zmian ustawowych, również pomimo zajmowania się tym tematem przez Rządową Komisję Corporate Governance. Niemiecki Kodeks Corporate Governance (Corporate Governance Kodex) także nie zawiera żadnych zaleceń w tej materii; K. Schmidt, M. Lutter, Aktiengesetz. Kommentar. I. Band §§1- 149, Verlag Dr. Otto Schmidt, Köln 2010, s.403. 27 A.Opalski,, Rada… s. 93 i n. 14 amerykańskie dotyczące cumulative voting instytucji mają charakter dyspozytywny i oparte są na modelu opt-in (tzn. instytucja ta znajduje zastosowanie jedynie wówczas, gdy statut spółki tak stanowi)28. VIII. Podsumowanie Regulacja wyboru członków rady nadzorczej oddzielnymi grupami stanowi bardzo ważny element ochrony mniejszościowych przedstawicieli nadzorczej praw w akcjonariuszy spółce. mniejszości umożliwia Obecność w radzie akcjonariuszom mniejszościowym wywieranie pośredniego wpływu na strategię spółki oraz zapobiega działaniom organów kierowniczych, które są nakierowane wyłącznie na realizację interesu akcjonariusza dominującego. Niektóre rozwiązania kodeksowe wciąż mogą jednak budzić wątpliwości co do ich zastosowania w praktyce. Rozstrzygnięcie opisanych rozbieżności de lege ferenda, wydaje się być niezbędne do prawidłowego funkcjonowania standardów spółek corporate oraz poprawy governance na polskim rynku. 28 K.Oplustil, Instrumenty nadzoru korporacyjnego (corporate governance)…s. 604. Biuletyn Koła Naukowego Prawa Społek nr 2/2012 15 Katarzyna Zych Delegowanie członka rady nadzorczej do wykonywania czynności członków zarządu w spółce akcyjnej Przedmiotem zainteresowania niniejszego artykułu jest instytucja delegowania członka rady nadzorczej spółki akcyjnej do wykonywania czynności zarządczych, której podstawą prawną jest art. 383 kodeksu spółek handlowych( dalej jako k.s.h.)*, stanowiący, iż kompetencją rady nadzorczej - oprócz zawieszenie członków zarządu - jest także delegowanie członków rady nadzorczej, na okres nie dłuższy niż trzy miesiące, do czasowego wykonywania czynności członków zarządu, którzy zostali odwołani, złożyli rezygnację albo z innych przyczyn nie mogą sprawować swoich czynności. Odkodowanie z tego przepisu normy prawnej w praktyce rodzi wiele wątpliwości. Interpretacja tej konstrukcji prawnej wymaga rozgraniczenia istoty funkcji członków zarządu i członków rady nadzorczej, analizy warunków przewidzianych przez ustawodawcę, a przede wszystkim próby odpowiedzi na pytania dotyczące statusu delegowanego członka zarówno w zarządzie, jak i w radzie nadzorczej. Skonsolidowane ujęcie tej problematyki wymaga przede wszystkim zwrócenia uwagi na poglądy doktryny, w której można zauważyć liczne rozbieżności. I. Uwagi wprowadzające Punktem wyjścia do i kierowniczych, przedstawienia wynikający przede wszystkim z art. 368 oraz art. 382 k.s.h.1 omawianej instytucji jest oczywiste, ale Zakłada to nie tylko przedmiotowe, ale też istotne i warte podkreślenia odwołanie się podmiotowe do nigdy aksjologicznej modelu istoty ładu dualistycznego korporacyjnego funkcjonującego w Polsce. Jest to wyraźny podział kompetencji nadzorczych Biuletyn Koła Naukowego Prawa Społek nr 2/2012 rozgraniczenie funkcji, gdyż członek zarządu ( odpowiednio członek rady) nie może być jednocześnie * Ustawa z dnia 15 września 2000 r. Kodeks spółek handlowych, (Dz.U. 2000 nr 94 poz. 1037 z późn. zm.). 1 A. Opalski, Rada nadzorcza w spółce akcyjnej, Warszawa 2006, s. 416. 16 członkiem rady nadzorczej( zarządu)2. procedury i był nadużywany5, co wynikało Artykuł 387 k.s.h. można więc uznać za przede wszystkim z braku ograniczenia przejaw spójnego poglądu ustawodawcy, iż czasowego delegacji. połączenie funkcji nadzorczych i zarządczych jest w polskim systemie II. Warunki delegowania niemożliwe. Nie pozwala to także na Przedstawione wyżej wstępne uwagi uproszczone traktowanie rady nadzorczej pozwalają jako of określenia warunków, kiedy tego typu modelu delegacja może mieć miejsce. Literalna treść odpowiednika Directors) rady funkcjonującej ( Board w monistycznym3. dostrzec wagę precyzyjnego art. 383 k.s.h, jak również doktryna, Rozważania te będę więc wpływać na pozwalają określić co najmniej dwie dalsze rozpatrywanie statusu członków rady niezbędne przesłanki. Po pierwsze, musi delegowanych do czasowego wykonywania zachodzić czynności członków zarządu, co od razu czynności zwraca uwagę na specyficzną nomenklaturę, odwołanie, rezygnacja). Po drugie, delegacja brak określenia „powołanie”, co w doktrynie ta musi mieć charakter czasowy6. prowadzi do różnych, odmiennych wniosków. przez członka sprawowania zarządu (lub Pierwsza przesłanka do nowelizacji z 12. 12. 2003 r.7 budziła wiele wątpliwości, Instytucja ta uważana jest za istotny instrumentem, za pomocą którego rada nadzorcza niemożność wpływa na funkcjonowanie zarządu spółki akcyjnej4. Dodatkowo, na wstępie już, należy wskazać na nagannie oceniany fakt, iż pod rządami kodeksu handlowego odpowiednik art. 383 k.s.h. służył do „awansowania” członków rady nadzorczej do zarządu bez koniecznej 2 R. Czerniawski, Zarząd spółki akcyjnej, Warszawa 2008, s. 36-37. 3 R. Czerniawski, Zarząd…, s. .36-37. 4 J. Bieniak, M. Bieniak, G. Nita- Jagielski, K. Oplustil i in., Kodeks spółek handlowych. Komentarz, Warszawa 2011, s. 1180. Biuletyn Koła Naukowego Prawa Społek nr 2/2012 gdyż literalna wykładnia art. 383 k.s.h. mogła prowadzić do wniosku, 5 że A. Kidyba, Komentarz do ustawy z dnia 15 września 2000r. Kodeks spółek handlowych, Komentarz do art. 301-633 k.s.h., LEX 2010, wyd. VII. 6 Warunki te określono w doktrynie jako „brzegowe”. Tak: M. Romanowski. Oddelegowanie członka rady nadzorczej spółki z o.o. do zarządu, PPH nr 8/2000, s. 40 oraz za nim: J. Naworski, Delegowanie członków organów nadzoru spółki kapitałowej do zarządu, nr 2/2002,s. 3. Autorzy wymieniają jeszcze jako trzeci warunek ( bliżej go nie omawiając) obowiązek podjęcia przez radę działań, w celu zmian w składzie zarządu. 7 Ustawa z dnia 12 grudnia 2003 r. o zmianie ustawy - Kodeks spółek handlowych oraz niektórych innych ustaw, Dz.U. 2003 nr 229 poz. 2276. 17 delegowanie możliwe jest w przypadku zawieszenia tylko przekreśla możliwość delegowania po członków upływie kadencji12. W takich sytuacjach zarządu. Taki kategoryczny pogląd wyrażał więc jedynym wyjściem musi być normalna R. Czerniawski8, procedura natomiast J. Naworski powołania nowego członka i wieku innych przedstawicieli doktryny zarządu, gdyż w świetle tych rozważań podnosiło, że ówczesny art. 383 k.s.h. byłoby to działanie contra legem. Podejście zawiera dwie odmienne kompetencje rady do nadzorczej9. Po pierwsze - zawieszenie celowościowej analizy delegowania jest członków zarządu, po drugie - całkiem słuszne, gdyż literalna wykładnia przepisu niezależne delegowanie nie nadzorczej do uznawać, że członków zarządu, rady tego jest zagadnienia w stanie objąć przez pryzmat pozaprawnego co pozwalało kontekstu i tym samym przekreślałaby członkowie zarządu spójność prawa i praktyki. Nie powstaje „ niemogący sprawować swoich czynności”, także obawa nadużycia tej interpretacji, to nie tylko członkowie zawieszeni w gdyż zakłada ona naturalną granicę jaką jest prawach10. Obecnie sytuacja jest prostsza, upływ kadencji. choć także nie jest w pełni klarowna. Co Poza faktycznym brakiem członka prawda w treści przepisu obok niemożności zarządu sprawowania przypadków czynności pojawiają się w składzie zamyka organu, reszta się więc dodatkowe podstawy takie jak odwołanie w sformułowaniu i rezygnacja, precyzyjnych sprawowania swoich czynności”, co zakłada podstaw do odpowiedzi na pytanie, czy szerokie spectrum przypadków. Na uwagę delegacja przypadku tutaj zasługuje jeden z nowszych poglądów, mandatu wyrażony w doktrynie, który zakłada, że członka zarządu11. A. Opalski opowiada się niemożność wykonywania przez członka tu za wykładnią funkcjonalną, pozwalającą zarządu funkcji nie musi być absolutna, objąć sytuację, gdy mandat wygasa z innego a należy odwołać się do kryterium należytej powodu niż upływ kadencji, co jednocześnie staranności, gdyż jej niezachowanie- swoista 8 „ nieudolność” członka zarządu, nie może ale jest „nadzwyczajnego” brakuje możliwa w wygaśnięcia R. Czerniawski na gruncie obecnego stanu prawnego przywołuje swój pogląd, twierdząc, że dopiero nowelizacja zmieniła ten stan rzecz, R. Czerniawski, Kodeks spółek handlowych: przepisy o spółce akcyjnej, Warszawa 2004, s. 378. 9 J. Naworski, Delegowanie członków…, s. 4. 10 Ibidem. 11 A. Opalski, Rada…, s. 417. Biuletyn Koła Naukowego Prawa Społek nr 2/2012 „niemożność być podstawą do delegowania do czynności zarządczych członka rady nadzorczej13. 12 Ibidem. A. Nowacki, Delegowanie członków rady nadzorczej do czasowego wykonywania 13 18 Wydaje się jednak, że odwołanie się do przytoczyć reprezentatywny pogląd, według należytej staranności tylko częściowo jest którego termin taki musiał być z góry adekwatną wskazówką w tej kwestii, gdyż wiadomy, a przynajmniej ze zdarzeniem przyszłym swojej istoty odpowiedzialnością wiąże przy się z wykonywaniu czynności zarządczych, a rada nadzorcza i określony pewnym, co powinno eliminować oddelegowanie, aż do czasu ustanowienia nowego zarządcy14. może być w pewnych sytuacjach faktycznie Obecnie wątpliwości dotyczą innego zmuszona do delegowania zarządczego (na zagadnienia, gruncie obowiązku przeciwstawne poglądy. Mianowicie - czego składu dotyczy zwrot „na okres nie dłuższy niż 3 zarządu), co nie pozostawia miejsca na miesiące” - aktu delegowania, czyli uchwały, ocenne warunku która ma wskazywać termin, czy samego „ niemożności sprawowania czynności przez delegowania- stanu faktycznego? A. Opalski członka zarządu”. odnosi modelowego zapewnienia odpowiedniego analizowanie ten przeszkody III. Czasowy charakter delegacji co zwrot czy wskazywania okresu w uchwale, gdyż Mowa maksymalny czas o każdorazowej wygaśnięcia sformułowania dotyczące okresu delegacji. bowiem do dwa mandatu. Opowiada się za brakiem konieczności W art. 383 k.s.h. pojawiają się dwa jest obrazują czasowym delegowania delegacja, trwania której nie jest wykonywaniu czynności oraz zwrot, że przewidziany w uchwale i tak wygaśnie po delegowanie może mieć miejsce na okres nie upływie 3 miesięcy15. Z drugiej strony dłuższy niż trzy miesiące. Celowość tych pojawia się pogląd całkiem odmienny, postanowień bez wątpienia wiąże się z zgodnie z którym termin ten, to wymóg co istotą delegowania, gdyż jest to instytucja do treści uchwały rady nadzorczej w kwestii nadzwyczajna i ramy czasowe są konieczne, delegacji. A. Nowacki, autor tego poglądu, by uważa zapobiegać jej nadużywaniu. więc uchwałę, niewskazującą Maksymalny wyznacznik - 3 miesiące - terminu za sprzeczną z art. 383 § 1 k.s.h, a został wspomnianą sam okres delegacji, przy takim założeniu, nowelizacją z 12.12. 2003r. Wcześniej nie powinien być krótszy niż okres, w artykuł którym „czasowe wprowadzony ten zawierał delegowanie”. tylko określenie Można członek zarządu nie może jednak czynności członków zarządu, PPH, nr 10/2010, s. 20. Biuletyn Koła Naukowego Prawa Społek nr 2/2012 14 15 J. Naworski, Delegowanie członków…,,s.7. A. Opalski, Rada…, s. 423. 19 wykonywać swoich Moim handlowych nie ma przepisu bezpośrednio zdaniem należy zgodzić się z pierwszym zakazującego powtórne delegowanie, ale w poglądem i przyjąć, że zwrot „na okres nie doktrynie dłuższy niż trzy miesiące” dotyczy prawnej niedopuszczalne, gdyż może być uznane za konstrukcji delegowania jako czynności, obejście ustawy i objęte sankcją nieważności gdyż brak jest argumentów i racjonalnych z art. 58 kodeksu cywilnego17. Opinia taka wskazówek, do aktualizuje kwestię, czego dotyczy zwrot „3 konkluzji, że ustawodawca, regulując tę miesiące” - czynności czy uchwały, a co za instytucję skoncentrował się na formalnym tym idzie - całą problematykę dotyczącą elemencie charakteru które czynności16. prowadziłyby uchwały. Z przepisów uznane to czynności zostało organów za spółek kodeksowych wynika, że ustawodawca, gdy kapitałowych i odpowiednio - zaskarżania taki tylko jest jego zamiar, przy regulowaniu uchwał rady nadzorczej. różnych kompetencji organów, wyraźnie Względy celowościowe, oparte na odwołuje się do kwestii podejmowania powołaniu uchwał, czasem nawet ich treści. W art. 383 doprowadziły jednak innych autorów do k.s.h. na pierwszy plan wysuwa się jednak twierdzenia, że ponowna delegacja jest merytoryczna istota delegacji zarządczej, możliwa. Wskazują oni, że każdy przypadek która stanowi de facto podstawę podjęcia należy oceniać uchwały delegacyjnej. ponownego Z powyższą kwestią związany jest się na in interes concreto, delegowania spółki, a nie zakazu można domniemywać18. problem powtórnego delegowania. Fakt, że Dylematy związane z ponownym zwrot odnoszący się do trzymiesięcznego delegowaniem, abstrahując od przypadków delegowania ukierunkowanych na pojawił się w wyniku nadużywanie tej nowelizacji, która była w dużej mierze instytucji, to sytuacje, gdy w okresie trzech odpowiedzią doświadczenia miesięcy nie w stosowaniu tego artykułu i zarazem zarządcy lub całkiem precyzyjna literalna wykładnia przewidziana w spółce jest dłuższa niż ten zwrotu „na okres nie dłuższy niż trzy okres19. Także w świetle art. 383 § 2, który na można znaleźć procedura nowego konkursowa, miesiące” czyni trudnym, ale ważnym dla praktyki zadaniem, poszukiwanie możliwości redelegowania członka rady nadzorczej. Niewątpliwie w kodeksie spółek 16 A. Nowacki, Delegowanie członków…,s. 17. Biuletyn Koła Naukowego Prawa Społek nr 2/2012 17 A. Kidyba, Komentarz… R. Kwaśnicki, M. Korniluk, Delegowanie członka rady nadzorczej spółki akcyjnej do czasowego wykonywania funkcji członka zarządu, Monitor Prawniczy, nr 1/2009, s. 19 O przypadkach takich pisze M. Rodzynkiewicz, Kodeks spółek hanlowych: 18 20 nakłada na radę nadzorczą obowiązek wątpliwe, podjęcia odpowiednich działań, mających na przepisów, pozwalających na zastosowanie celu dokonanie zmian w składzie zarządu analogii legis, stan ten może posłużyć jako sztywny termin, dyskusyjny instrument uelastycznienia tej w przypadku, gdy wybór członków zarządu instytucji. Także stanowisko, iż w art. 383 należy do walnego zgromadzenia, prowadzi k.s.h. do sytuacji, że rada nadzorcza musi sama ustawodawca świadomie nie uregulował zwołać nadzwyczajne walne zgromadzenie, powtórnego a kompetencja ta obarczona jest nakazem bardziej posłużyć racjonalnego wykorzystywania możliwości narażanie się na zarzut obejścia prawa. zwoływania tego organu20. Z drugiej strony, o luce w prawie nie można Do trzymiesięczny zagadnienia powtórnego choć nie ma w związku luki w z brakiem prawie, delegowania, gdyż może tym w tym celu, już bez mówić, gdy uregulowanie z art. 383 k.s.h delegowania, w tym prezentowanych opinii określi się tylko jako niepełne, gdyż i przykładów, można odnieść się poprzez odtworzenie z próbę udzielenia odpowiedzi, czy w art. 383 prawnej, k.s.h. istnieje luka w prawie, chociażby nieprzekraczalne aksjologiczna. Założenie, że przepis ten trzymiesięczne maksimum, zawiera ratio zawiera w sobie wadę, jaką jest luka legis tego unormowania. tego przepisu zawierającej w normy w sobie żaden sposób w prawie, prowadzi do prostego wniosku, że w zamiarze ustawodawcy nie znajdowało IV. Status delegowanego członka rady się zaniechanie uregulowania w tej materii i nadzorczej działając racjonalnie opowiedziałby się Bardzo istotną kwestią poruszanej przeciwko powtórnemu delegowaniu ponad tematyki jest status delegowanego do okres trzech miesięcy. Wydaje się to jednak zarządu członka rady nadzorczej. Jego pozycja znajduje bowiem odzwierciedlenie komentarz, Warszawa 2009, s. 757. Autor podziela pogląd o obejściu prawa i zastosowaniu art. 58 k.c., wskazane sytuacje uznaje jednak za wyjątki. 20 Tak A. Opalski, Rada…, s. 423. Autor dostrzega tutaj, że maksymalny ustawowy termin ogranicza pole manewru rady nadzorczej w takiej sytuacji, gdyż nadzwyczajne walne zgromadzenie może być całkiem niepraktyczne, a przedłużenie delegacji do zwyczajnego walnego zgromadzenia nie musiałoby pociągać za sobą ujemnych konsekwencji. Biuletyn Koła Naukowego Prawa Społek nr 2/2012 nie tylko w funkcjonowaniu zarządu, ale także rady nadzorczej i odnosi się do rozdziału funkcji nadzorczych i zarządczych. Zagadnienie to jednocześnie uświadamia na jak istotne pytania nie daje bezpośredniej odpowiedzi ustawodawca. Najdalej idące stanowisko zakłada, że delegowany członek rady nadzorczej 21 uzyskuje status członka zarządu. Znamienny zauważyć pogląd w tej kwestii wyraził J. Naworski21. podstaw pełnienia funkcji, z czym wiąże się Autor że chociażby członka organów. ten wychodzi uzyskanie praw z założenia, i obowiązków zarządu jest równoznaczne z uzyskaniem całokształtu pozycji prawnej członka dużą doniosłość odpowiedzialność formalnych członków Za optymalne stanowisko, poparte wieloma głosami w doktrynie22, należy zarządu, gdyż posiadanie wszystkich praw i przyjąć obowiązków pierwotnie w stwierdzeniu, że członek rady nadzorczej członkowi zarządu oznacza po prostu, że nie staje się członkiem zarządu, a jedynie osoba taka jest członkiem zarządu. Tym nabywa prawa i obowiązki członka zarządu. samym o byciu zarządcą nie decyduje Artykuł 383 § 1 nie wskazuje jakie podstawa powstania funkcji, tylko status tej dokładnie mają być to uprawnienia, z czego osoby. Obok tego J. Naworski stwierdza, że wynika ogólne założenie, że osoba ta ma uchwała rady nadzorczej w tej materii jest uprawnienia do prowadzenia spraw spółki i źródłem powstania stosunku członkowstwa, jej reprezentowania. przypadających innym niż powołanie, ale mającym te same pogląd zamykający się Zastanawiające jest więc, czy istnieje skutki. możliwość W poglądzie tym widać jednak pewną nadzorczej do konkretnej czynności, np. sprzeczność, podpisania umowy, czy delegowany może gdyż autor utrzymuje, iż delegowania wykonywać rady nadzorczej. Trudno uznać, że uchwała zarządu jednocześnie, jak również czy delegacyjna mogłaby stać się podstawą delegacja jest w stanie zmienić pierwotnie powołania, gdyż jej podstawa prawna ustalony wyraźnie do Odpowiedzi na takie pytania wynikają z członków rozważań doktrynalnych, które nie są precyzyjnym jednak jednolite. Punktem wyjścia jest „wykonywania zarządu”, o delegowaniu czynności co jest i przemyślanym określeniem. Ponadto, brak argumentów, zwłaszcza systemowej, które przy wskazywałaby formalnymi. tego zadań określenie, w czy członków zarządzie. instytucja wykładni na nadrzędność statusu danej osoby nad kryteriami wobec podział kilku rady delegowany nadal pozostaje też członkiem stanowi czynności członka Można wręcz 21 J. Naworski, Delegowanie członków…,,s. 89, 10. Biuletyn Koła Naukowego Prawa Społek nr 2/2012 22 M..in. A. Opalski, Rada…, s. 419, R. Czerniawski, Kodeks…, s. 379, G. Domański, Rada nadzorcza spółki akcyjnej, Warszawa 2011, s. 83, R. Kwaśnicki, M. Korniluk, Delegowanie członka…,s. 10, F. Seredyński, Delegowanie członka rady nadzorczej spółki akcyjnej do pełnienia funkcji członka zarządu, PPH nr 9/2007, s. 22. 22 delegowania jest podmiotowym miejsce delegowany jest członek rady podstawieniem. Kategorycznie przeciwko nadzorczej, takiemu bezpośrednio ustawodawca, a przeciwna pojmowaniu tej konstrukcji gdyż nie interpretacja delegowany nie może być uważany za ograniczeniem. Ponadto, można też przyjąć, zastępcę członka zarządu, co obrazowo że poglądy odnoszące się do podmiotowego wzmacnia stwierdzenie, że delegowany nie podstawienia( czy też jego braku) nie wciela się w taką osobę23. Z drugiej strony wykluczają się, ale uzupełniają. „Przejście” problemy takie nie powstają także, gdy do zarządu jest przecież uprawnieniem, z przyjmuje się za A. Opalskim, że delegowany racji którego członek rady nadzorczej nie nabywa prawa i obowiązki odpowiadające traci swojego statusu - czyli nie jest dokładnie tym, które miał członek zarządu, zastępcą, który nie może wykonywać swojej funkcji24. kompetencje, Niewykluczone, jednak obowiązków odpowiadających dokładnie doprowadzić do sytuacji, w której praktyka tym, które miał członek zarządu, pozwala korporacyjna napotka problem w postaci wyznaczyć granice tego uprawnienia, co jest niewystarczającej liczby członków rady istotne na przykład w sytuacji zawieszenia nadzorczej. Rozważanie te przekładają się czy odwołania takich członków zarządu jak także na brak konieczności lub konieczność prezes tego organu. może to wskazania w uchwale w czyje miejsce gdyż dość tego sprzeciwił się A. Nowacki, podnosząc, ze że jest wymaga dużym wykonuje a stwierdzenie własne o nabyciu Stwierdzenie, że delegowany nie traci delegowany jest członek rady nadzorczej. statusu Warto wspomnieć, że także J. Naworski oraz niewątpliwe, gdyż wynika to z art. 386 § 2 F. Serdyński, w określonych sytuacjach, ze k.s.h. w zw. z art. 369 i art. 370 k.s.h., które względów dopuszczają określają kiedy ma miejsce wygaśnięcie możliwość delegacji bez wskazywania w mandatu. Oddelegowanie nie skutkuje więc czyje miejsce delegowany jest członek rady zagrożeniem, że prace rady nadzorczej mogą nadzorczej25. zostać Przychylam się do stwierdzenia, iż nie niewystarczającą liczbę członków, z czym zawsze możliwe jest wskazanie w czyje zgadzają się jednomyślnie komentatorzy. celowościowych, członka rady sparaliżowane nadzorczej ze względu jest na Konsekwentnie, pozostając w obrębie 23 A. Nowacki, Delegowanie członków…,.s. 14. A. Opalski, Rada…, s. 419. 25 J. Naworski, Delegowanie członków…,,s. 10 oraz F. Seredyński, Delegowanie członka…, s. 23. 24 Biuletyn Koła Naukowego Prawa Społek nr 2/2012 kodeksowych uregulowań, należy sięgnąć do art. 387 k.s.h., zakazującego łączenia funkcji członka zarządu i rady nadzorczej, co 23 przesadzałoby, że delegowany nie staje się wynagrodzenia, które przysługuje mu z racji członkiem posiadanego mandatu w radzie nadzorczej i zarządu. pojawia się Uzasadnienie w doktrynie takie niejako wyklucza otrzymywanie podwójnego automatycznie w pierwszej kolejności26. wynagrodzenia28. Można jednak, jak czyni to A. Nowacki, opowiadają argument ten oprzeć tylko na treści art. 383 stanowiskiem, wychodząc z przekonania, że k.s.h., który używa specyficznego zwrotu osoba taka nie będąc członkiem zarządu, nie „ delegowanie może do czynności członków Nieliczne się za otrzymywać głosy przeciwnym właściwego mu zarządu” zamiast „do zarządu”, jak również wynagrodzenia, a co więcej tylko takie sytuacji, gdy delegowanie ma miejsce, gdy podejście członek zarządu nadal sprawuje mandat, co wynagrodzenie takie ustalane może być samo z siebie przez radę nadzorczą29. wyklucza już możliwość uznania takiej osoby za członka zarządu( W nie rodzi kwestii problemu, zakazu że konkurencji chociażby ze względu na maksymalny skład szerokie uznanie zyskuje natomiast pogląd, tego organu)27. Przy takiej interpretacji w myśl którego oddelegowany, mimo braku intencja jako bezpośredniej regulacji, jest nim związany. dostatecznie umotywowana, a sięganie do Uzasadnienia dla tej konstrukcji poszukuje zasady niepołączalności można uznać za się chociażby uwzględniając prakseologię pomocne w odtworzeniu z tego przepisu art. 390 § 3 k.s.h., w myśl którego członków szerszej, precyzyjnej normy. rady nadzorczych, którzy zostali delegowani ustawodawcy jawi się Stanowisko o nieuzyskiwaniu statusu do stałego indywidualnego wykonywania członka zarządu nie przesądza jednak nadzoru wiąże zakaz konkurencji. Tym dwóch niebagatelnych kwestii, takich jak samym, jeśli członek rady nadzorczej, który wynagrodzenie na mocy art. 390 k.s.h. ma prawo do stosowanie oddelegowanego wobec niego oraz zakazu konkurencji. uczestnictwa z głosem w posiedzeniach doradczym, a jest tylko związany Co do wynagrodzenia dominujący zakazem konkurencji, to tym bardziej- jest pogląd, iż oddelegowanemu, na czas poprzez argumentację a minori ad maius- sprawowania zakazem przysługuje czynności zarządczych, wynagrodzenie takim musi być związany członka zarządu, co prowadzić musi do zawieszenia 28 26 A. Opalski, Rada… s. 419; F. Serdyński, Delegowanie członka…s. 22. 27 A. Nowacki, Delegowanie członków…, s. 13. Biuletyn Koła Naukowego Prawa Społek nr 2/2012 O zawieszeniu wynagrodzenia, m. in. A. Opalski, Rada…, s. 420 oraz G. Domański, Rada…,s. 82. 29 A. Nowacki, Delegowanie członków..., s. 17. 24 delegowany członek rady nadzorczej, który takiej uchwały. Pod uwagę należy wziąć wykonuje czynności zarządcze30. jednak zapatrywania, które są próbą innego Należy wskazać, że właściwe może być także rozwiązania tego dyskusyjnego problemu. sięgnięcie do art. 390 § 3 k.s.h. w kwestii Można wynagrodzenia, ponieważ również w tym wychodzący przypadku rady na te, które są nadzorem bezpośredniej odpowiednie może być wnioskowanie a fortiori. niepołączalności oraz rozdziału funkcji chociażby z rozdzielenia działalności Konstrukcja stanowisk wskazać spółki oraz pomysł kompetencji innych prac. W takim przypadku oddelegowany mógłby uczestniczyć w działalności zarządczych i nadzorczych jest już jednak na stricte pewno nieodzowna, aby określić status Rozwiązaniem delegowanego w radzie nadzorczej. Zakres powstrzymanie się od dokonywania ocen kompetencji tego organu może bowiem własnej pracy z powołaniem się na dobre doprowadzić do naruszenia fundamentalnej praktyki i obyczaje33. zasady nemo iudex in causa sua. Ocenianie i Odnosząc się do poglądu zakładającego sprawdzanie przez delegowanego czynności zawieszenie członka rady nadzorczej, który zarządczych, to pogląd można określić mianem wykładni w których uczestniczy z założenia przeczy tej instytucji. Jako ostatnie nadzorczego niemającej charakteru32. mogłoby doktrynalnej, warto też być rozważyć, czy prezentowane wykładnia systemowa nie pozwoliłaby na zagadnienie warto rozważyć więc, czy osiągnięcie podobnych rezultatów. Moim pomimo braku bezpośredniej podstawy zdaniem odpowiednie może być sięgnięcie prawnej do możliwe jest zawieszenie uregulować dotyczących delegowanego członka rady nadzorczej. odpowiedzialności Pogląd ten jest przeważający w literaturze31. zwłaszcza art. 483 § 2, który nakłada na Celowość jest członków rady nadzorczej zrozumiała, co nie zmienia faktu, że wprost dołożenia przy wykonywaniu wyrażona podstawa prawna ułatwiłaby staranności odparcie takiego argumentów stanowiska członków wynikającej organów, obowiązek funkcji z zawodowego o bezskuteczności 32 30 Do art. 390 k.s.h. odwołuje się A. Opalski Rada…s. 420. oraz F. Seredyński, Delegowanie członka…s. 24.;F. Seredyński odwołuje się do wykładni a fortiori. 31 M.in. A. Opalski, Rada…, s. 419, R. Czerniawski, Kodeks…, s. 379, Kidyba, Komentarz…,G. Domański, Rada…s. 83, Biuletyn Koła Naukowego Prawa Społek nr 2/2012 Pomysł zaprezentowany przez F. Serdyńskiego, Delegowanie członka…, s. 2223. 33 Nowacki, Delegowanie członków…, s. 17. Autor ten wymienia 12 argumentów przemawiających za brakiem podstaw do wyłączenia oddelegowanego z prac rady nadzorczej. 25 charakteru swojej działalności. Wyłączenie realnego się z prac rady nadzorczej w takim ujęciu w kierowaniu spółką. Istota tej konstrukcji stanowi obowiązku przemawia za uznaniem jej za ważna potencjalną kompetencję, odbiegającą od nadzorczego konsekwencję i w połączeniu tego z uczestnictwa na rzecz rady nadzorczej odpowiedzialnością cywilnoprawną może charakteru nadzwyczajnych być dostateczną podstawą do uniknięcia organizacyjnych uprawnień właścicielskich. sytuacji „ bycia sędzią we własnej sprawie”. Podkreśla ona znaczenie rady nadzorczej i Dodatkowo pozwala to zapobiec, mającej pozwala zauważyć istotną, newralgiczną miejsce już po ustaniu delegacji, ocenie rolę tego organu w określonych sytuacjach. pracy zarządu w czasie, gdy członek rady Interpretacja nadzorczej był delegowany do czynności umniejszać zarządczych. a wręcz tej instytucji nie powinna znaczenia przeciwnie- rady nadzorczej, podkreślać to znaczenie. Nie stoi to w sprzeczności z V. Podsumowanie naturą spółki akcyjnej, gdyż nie podważa Przedstawiona instytucji nadzorczej próba analizy delegowania członka pokazuje złożoność rady tej zasady wyodrębnienia struktury organizacyjnej ani dualistycznego modelu korporacyjnego, gdyż delegacja zarządcza problematyki. Wzmiankowane kwestie - została bezpośrednio przewidziana przez niejednolicie postrzegane w doktrynie - ustawodawcę i mieści się w kompetencjach zapewne rady nadzorczej. Za ważny element jej są merytorycznych tylko wycinkiem rozstrzygnięć, przed postrzegania uważam 483 k.s.h., którymi stają spółki akcyjne weryfikując art. statuujący 383 praktyce. odpowiedzialności członka rady nadzorczej, Zapewne odbieranie konstrukcji z art. 383 gdyż wpisuje to w istotę tej konstrukcji ks.h. wyłącznie jako podstawy prawnej do obowiązek realizowania tego specyficznego wykonywania czynności członków zarządu, uprawnienia w racjonalnych granicach. k.s.h w korporacyjnej które członek rady nadzorczej wykonuje w podstawy art. Ponadto sama cywilnoprawnej tymczasowość, ramach swojej własnej funkcji ułatwia nadzwyczajny charakter tej regulacji oraz odpowiedzi na wiele pytań. treść art. 383 § 2 k.s.h., nakładający na radę Zaprezentowana, skrótowa analiza nadzorczą obowiązek niezwłocznego pozwala mi wysunąć wniosek, iż instytucja podjęcia działań w celu dokonania zmian w delegacji zarządczej jest przejawem bardzo składzie zarządu stanowią niebagatelne ograniczonego, wskazówki interpretacyjne. Wydaje się, że nadzwyczajnego, ale Biuletyn Koła Naukowego Prawa Społek nr 2/2012 26 wskazane byłoby, o ile to oczywiście decyzji w sprawie delegacji i dokonania możliwe, zmian w składzie zarządu. jednoczesne podejmowanie Biuletyn Koła Naukowego Prawa Społek nr 2/2012 27 Monika Kotuniak Wyłączenie wspólnika ze spółki z ograniczoną odpowiedzialnością W odróżnieniu od prawa żądania przymusowego wykupu akcji w spółce akcyjnej, spółka z o. o. posługuje się instytucją wyłączenia wspólnika. Stanowi ona przejaw elementu osobowego występującego w konstrukcji tej spółki*. Dotyczy sytuacji, gdy dalsze uczestnictwo wspólnika jest sprzeczne z interesem spółki i nie jest możliwe dobrowolne ustąpienie, zbycie lub umorzenie jego praw. Wyłączenie wspólnika następuje na mocy orzeczenia sądowego, gdy z wnioskiem wystąpią wszyscy pozostali wspólnicy, jednak pod warunkiem, że żądający dysponują udziałami większymi niż połowa kapitału zakładowego. Umowa spółki może przyznawać prawo wystąpienia z powództwem o wyłączenie, także mniejszej liczbie wspólników, jeżeli ich udziały stanowią więcej niż połowę kapitału zakładowego. Przesłanką konstytutywną wystąpienia do sądu z wnioskiem jest wystąpienie ważnych przyczyn dotyczących wyłączonego wspólnika. I. Przesłanki wyłączenia czynników i należy ją rozpatrywać Wspólnik może zostać wyłączony ze kazuistycznie w oparciu o konkretny stan względu na ważne powody dotyczące jego faktyczny. W doktrynie wyrażono pogląd, że osoby. w umowie spółki sami wspólnicy mogą Przepisy kodeksu spółek handlowych1 nie określają w sposób ogólny określić przyczyny uzasadniające ani przykładowy, jakie przyczyny mogą wyłączenie wspólnika2. Nie mniej jednak, stanowić podstawę wyłączenia. Ocena danej postanowienia umowne dotyczące ważnych przyczyny jako istotnej zależy od wielu przyczyn wyłączenia wspólnika nie są dla sądu wiążące, a ocena, czy takie przyczyny *J. A. Strzępka, P. Pinior, W. Popiołek, E. Zielińska, Kodeks spółek handlowych. Komentarz. Warszawa 2012, wyd. 5, s. 635; również A. Szajkowski, M. Tarska (w:) Prawo spółek handlowych, Warszawa 2005, wyd. 5 s. 325. 1 Dz. U. 2000 nr 94 poz. 1037, dalej jako k.s.h. Biuletyn Koła Naukowego Prawa Społek nr 2/2012 2 A. Szajkowski, M. Tarska (w:) S. Sołtysiński, A. Szajkowski, A. Szumański, J. Szwaja, Kodeks spółek handlowych. Komentarz, Warszawa 2005, t. II, wyd. 2, str. 811 i n.; odmiennie I. Weiss (w:) Prawo spółek, Kraków 1996, t. I, s. 88. 28 zachodzą, należy do sądu, co oznacza spowodowanie bezpośredniej możliwość wyłączenia wspólnika również z majątkowej spółki, innej przyczyny niż podana w umowie, jak powinności również współdziałania z pozostałymi wspólnikami, odmowy wystąpienia wyłączenia, przyczyny w mimo umowie dla wobec Z analizy gospodarczych5 spółki, brak orzecznictwa na temat sądów wyłączenia wspólnika w sp. z o.o. wynika, iż najczęstszą II. „Ważne przyczyny” Ważne przyczyny muszą dotyczyć wspólnika. W procesie o wyłączenie niezbędne jest zatem ich zindywidualizowanie. Mogą to być zarówno przyczyny obiektywne (np. długotrwała choroba), niewypełnienie nadużywanie swoich uprawnień. wskazanej. wyłączanego szkody subiektywne (np. szykana wspólników), zawinione lub niezawinione3. przyczyna wyłączenia jest naruszenie zasad lojalności, przejawiające się w prowadzeniu przez konkurencyjnej, działalności szkodzącej interesom spółki oraz brak współdziałania wspólnika w podejmowaniu niezbędnych dla spółki uchwał6. Ważną Warto również zwrócić uwagę, że przyczyna uzasadniająca wyłączenie wspólnika nie wspólnika przyczynę uzasadniającą wyłączenie, może stanowić nadużywanie zawsze musi łączyć się ze szkodą po stronie uprawnień spółki, jednak ewentualne jej wystąpienie zaskarżanie będzie argumentem przemawiającym za wspólników. W jednym z orzeczeń sąd uznaniem Jeżeli rejonowy w Bielsku Białej (VI GC 1261/00) będzie uznał, że ewentualne ciągle zaskarżanie przyczyny natomiast dane powiązane ze za ważną. postępowanie szkodą, wspólnik w uchwał przez wspólnika uchwał przez wspólnika poprzez zgromadzenia dla szykany oderwaniu od wyłączenia może ponosić mogłoby być podstawą wyłączenia go ze odpowiedzialność spółki7. odszkodowawczą na Kolejnym przykładem uznania przez zasadach ogólnych4. Przykładowo następujące można powody wyróżnić wyłączenia: prowadzenie działalności konkurencyjnej, 3 K. Kruczalak, Kodeks spółek handlowych: komentarz, Warszawa 2001, s. 424. 4 Z. Roszewski, Zmiany podmiotowe w spółce z ograniczoną odpowiedzialnością, Warszawa 2000, s. 135. Biuletyn Koła Naukowego Prawa Społek nr 2/2012 sąd powodów za uzasadnione z punktu widzenia ich doniosłości jest 5 brak K. Kronenberger, Wyłączenie wspólnika ze spółki z ograniczoną odpowiedzialnością w orzecznictwie sądów gospodarczych, Transformacje Prawa Prywatnego, nr 2/2007, s. 74. 6 Ibidem. 7 Ibidem. 29 wypełniania obowiązku lojalności przez obowiązku wspólnika8. Przy czym wyrazem tego jest nieszkodzenia jej interesom, jeżeli prowadzi działanie to do przejmowania zamówień spółki wspólnika na szkodę spółki poprzez kształtowanie jej niekorzystnego wizerunku i niewykonywanie lojalności wobec spółki i i pozbawiania jej części dochodów11. podjętych Warto również zwrócić uwagę na przez zgromadzenie wspólników uchwał. wyrok Sądu Okręgowego w Kielcach (VII GC Wspólnik publicznie szkalował członków 112/06)12, w którym sąd wydał wyrok zarządu, zarzucając im korupcję, kradzieże wyłączający wspólnika ze spółki, uznając że itp. konkurowanie Warto zwrócić postępowanie uwagę, mogłoby zostać iż takie ponadto wspólnika ze spółką i postrzeganie swojego członkostwa w niej zakwalifikowane jako jaskrawy przykład jedynie skonfliktowania wspólników, gdzie realne partykularnych interesów, prowadzi do szanse na normalizację ich wzajemnych braku stosunków były znikome, a co za tym idzie i towarzyszącej — pozostawanie wspólnika w spółce stało pomiędzy nimi, co stało się w ocenie sądu się bezcelowe9. wystarczająco ważną przyczyną. W orzecznictwie Sądu Najwyższego również wypowiedziano się co do poprzez prymat współdziałania temu swoich wspólników utracie zaufania W jednym z orzeczeń sąd poruszył istotną kwestię różnicowania oceny zaistnienia ważnych powodów. W wyroku ważnych przyczyn. Zwrócono uwagę, że co SN z 17.12.1996 r. wskazano m.in., że do niemożność organizowania bezkonfliktowego zasady są one inne w okresie przedsiębiorstwa, inne współdziałania ze wspólnikiem, będąca w okresie aktywnej działalności, a inne następstwem w czasie relacji interpersonalnych postępowania likwidacyjnego wewnątrz spółki z o.o., może stanowić spółki- ważną przyczynę wyłączenia go ze spółki10. i charakter Również prowadzenie działań13. W omawianej sprawie spółka, przez wspólnika inne są bowiem podejmowanych wtedy cele wówczas spółki z o.o. działalności konkurencyjnej spółki, może być oceniane jako naruszenie 8 Wyrok Sądu Rejonowego w Lublinie, VIII GC 2170/04, wyrok cytowany za K. Kronenberger, Wyłączenie…s.75. 9 Ibidem. 10 Tak m. in. w wyroku SN z 17.12.1996 r. II UKN 37/96, również w wyroku SN z 19.03.1997 r. II CKN 31/97. Biuletyn Koła Naukowego Prawa Społek nr 2/2012 11 Zob. wyr. SN z 21.11.1997 r., II CKN 469/97, teza przytoczona przez A. Szajkowskiego, M. Tarską (w:) Sołtysiński, A. Szajkowski, A. Szumański, J. Szwaja, Kodeks… s. 811 i n. 12 Wyrok cytowany za K. Kronenberger, Wyłączenie… s. 74-75. 13 Wyrok Sądu Rejonowego dla Krakowa Śródmieścia, V GC 879/03/S, wyrok cytowany za K. Kronenberger, Wyłączenie… s. 76. 30 z której żądano wyłączenia wspólnika, była wspólników ani tym bardziej wynikać z „w likwidacji”. Sąd podkreślił, iż po otwarciu niechęci do dzielenia się zyskami spółki16 likwidacji ważnymi przyczynami są te, które uniemożliwiałyby prawidłowe prowadzenie III. postępowania. powództwa Natomiast możliwość dalszego funkcjonowania spółki nie jest już wtedy istotna. Wspólnicy powinni w takim przypadku wykazać, że działanie danego wspólnika likwidacji. dezorganizuje Sąd wskazał przebieg również, że ewentualna skuteczna uchwała wspólników o dalszym istnieniu spółki oznaczałaby możliwość ponownego żądania wyłączenia wspólnika, opierając się na tych samych przyczynach14. następujące sytuacje: jednorazowa nieobecność wspólnika na zgromadzeniu wspólników, w szczególności w sytuacji, gdy uniemożliwia to podjęcia uchwał, wykonywanie praw udziałowych zgodnie z ich społeczno – gospodarczym przeznaczeniem i zasadą lojalności, czy tez przejściowe nieporozumienia lub różnice zdań między wspólnikami, które we wszelkiego typu organizacjach ludzkich są zjawiskiem czynna wytoczenia Prawo żądania wyłączenia wspólnika ze sp. z o.o. zgodnie z art. 266 § 1 k.s.h. przysługuje wszystkim pozostałym wspólnikom spółki. Umowa spółki może przyznać prawo wystąpienia z powództwem także mniejszej liczbie wspólników. W obu wskazanych wypadkach, konieczne jest spełnienie wymogu posiadania przez wspólników domagających się wyłączenia udziałów, stanowiących więcej niż połowę Za ważne przyczyny nie są uważane nie Legitymacja do pewnego stopnia nieuchronnym15. Żądanie wyłączenia nie kapitału zakładowego spółki. Oznacza to, iż pomimo osobowego charakteru prawa żądania wyłączenia wspólnika, decydujący jest również wspólnik, element który kapitałowy, posada 50% tj. kapitału zakładowego, nie może zostać wyłączony17. Wykładnia językowa przepisu art. 266 § 1 k.s.h. wskazuje, że wyłączanym ze spółki z o.o. może być tylko jeden wspólnik (pozwany), zaś żądającymi wyłączenia, a więc osobami wnoszącymi stosowny pozew, są wszyscy pozostali wspólnicy może być skutkiem incydentalnej sprzeczki 14 Ibidem. A. Herbet (w:) System Prawa Prywatnego, t.17A, Warszawa 2010, rozdział V Kapitał zakładowy i udziały, § 27 Wyłączenie wspólnika. 15 Biuletyn Koła Naukowego Prawa Społek nr 2/2012 16 Szajkowski, M. Tarska (w:) Prawo spółek handlowych, Warszawa 2005, wyd. 5 str. 434. 17 A. Kidyba, Kodeks spółek handlowych. Komentarz, Warszawa 2011, tom I, wyd. 8, s. 1191 i n. 31 (powodowie)18. Na brak racjonalnego uzasadnienia takiej wykładni wskazuje A. IV. Legitymacja bierna do wytoczenia powództwa Szumański twierdząc, że taka interpretacja przepisu, mogłaby powodować Strona wspólnik, pozwaną którego powinien dotyczy być żądanie absurdalność sytuacji, w której należałoby wyłączenia. wykluczyć dopuszczalność stosowania handlowego powszechnie przyjmuje się, że wyłączenia wspólnika dwuosobowej nie musi to być jeden wspólnik, ale może ich spółki z o.o. Zatem wskazany wyżej przepis być kilku21. W sytuacji, gdy legitymację nie stronie bierną posiada kilku wspólników ważne powodowej tylko jednego wspólnika i przyczyny uzasadniające ich wyłączenie zarazem nakazuje wystąpienia przynajmniej mogą być w stosunku do nich takie same lub zakazuje dwóch lub kilku z wystąpienia po wspólników19. W doktrynie prawa Warunkiem różne. Gdy istnieje tożsamość powodów, wystąpienia z powództwem jest wymóg należy je odnosić z osobna do każdego spełnienia (powoda) z wyłączanych wspólników, a nie tylko do większości kapitałowej, co stanowi także jednego z nich22. Pomiędzy pozwanymi przejaw zachodzi, przez powodów obowiązującej w spółkach kapitałowych zasady rządów większości nad mniejszością oraz prymatu kapitału nad podobnie powodów, jak w przypadku współuczestnictwo konieczne i jednolite 23. osobą. Współuczestnictwo powodów w sprawie o wyłączenie wspólnika ze sp. z o.o. jest współuczestnictwem koniecznym i jednolitym20. W związku z powyższym, czynności procesowe działających niedziałających, są nie współuczestników skuteczne mniej wobec jednak V. Przejęcie udziałów Udziały wspólnika wyłączonego muszą być przejęte przez pozostałych wspólników lub osoby trzecie. Nie jest możliwe umorzenie udziałów ani też ich do zawarcia ugody, zrzeczenia się roszczenia albo uznania powództwa potrzebna jest zgoda wszystkich współuczestników. 18 A. Szumański, Wyłączenie kilku wspólników spółki z o.o. przez jednego wspólnika większościowego, Prawo Spółek nr 4/2007, s. 3. 19 Ibidem. 20 Wyrok SN z 19.03.1997 r., II CKN 31/97. Biuletyn Koła Naukowego Prawa Społek nr 2/2012 21 A. Kidyba, Spółka z ograniczoną odpowiedzialnością. Komentarz, Warszawa 2002, wyd. 3, s.730; M. Rodzynkiewicz, Kodeks spółek handlowych. Komentarz, Warszawa 2005, s. 463 i n. 22 A. Szumański, Wyłączenie… s. 4. 23 Z. Roszewski, Zmiany podmiotowe w spółce z ograniczoną odpowiedzialnością, Warszawa 2000, s. 153 i n. 32 nabycie przez samą spółkę24. Przejęcie spółce), udziałów oznacza przeniesienie ich na inną o naprawienie wynikłej stąd szkody. osobę w szczególnym trybie. Przejęcie ma charakter odpłatny, W umowie roszczenie spółki można wartość uprzywilejować wspólników w ten sposób, przejmowanych udziałów ustala sąd na że będą oni mieli pierwszeństwo co do podstawie ich rzeczywistej wartości w dniu nabycia udziału wyłączonego wspólnika27. doręczenia pozwu. Rzeczywista wartość Przejęcie udziałów musi być całkowite. Nie udziału nie jest równoznaczna z jego można pozostawić wartością nominalną, odzwierciedla ona (kilku, części wartość udziału wyłączonego wspólnika ułamkowej części udziałów28. Oświadczenie w stosunku do całego majątku spółki25. Sąd nabywcy powinno być stosownie do art. 180 Najwyższy w wyroku z 16.01.2002 r. k.s.h. wskazał, że ustalenie rzeczywistej wartości podpisem notarialnie poświadczonym. przejmowanych a przysługuje udziałów wspólnika częściowo ułamków) dokonane udziałów ułamka w formie czy pisemnej Wspólnika z prawomocnie wyłączonego ze sp. z o.o. następuje na wyłączonego, za którego przejęte udziały podstawie zapłacono danych bilansu, przy w terminie, uważa się za uwzględnieniu wartości zbywczej majątku wyłączonego spółki, zbliżonej do ceny sprzedaży lub ceny doręczenia rynkowej26. definitywnie status wspólnika, zarówno na Sąd ustala również termin, w ciągu ze mu spółki pozwu. już od dnia Pozwany traci płaszczyźnie stosunków którego wyłączonemu wspólnikowi ma być materialnoprawnych, jak i procesowych. zapłacona W cena przejęcia, po upływie stosunek członkostwa wstępuje – translatywny – którego niezapłacenie ceny lub niezłożenie w sposób do depozytu sądowego wskazanej kwoty, przejemca (przejemcy) udziałów29. orzeczenie o bezskuteczne. wyłączeniu W takim stanie pochodny i się przypadku V. Zakończenie wspólnikowi, który został bezskutecznie wyłączony (nie utracił członkowstwa w Podstawową funkcją gospodarczą wyłączenia wspólnika ze sp. z o.o. jest przede wszystkim zażegnanie konfliktu 24 A. Szajkowski, M. Tarska, w: S. Sołtysiński, A. Szajkowski, A .Szumański, J. Szwaja, Kodeks… s. 810 i n. 25 J. A. Strzępka, P. Pinior, W. Popiołek, E. Zielińska, Kodeks... s. 640. 26 Wyrok SN z 16.01.2002 r. IV CKN 610/00. Biuletyn Koła Naukowego Prawa Społek nr 2/2012 27 A. Kidyba, Kodeks... s. 1193 i n. Ibidem. 29 A. Szajkowski, M. Tarska (w:) S. Sołtysiński, A. Szajkowski, A. Szumański, J. Szwaja, Kodeks… s. 816 i n. 28 33 istniejącego pomiędzy wspólnikami30. W praktyce może się zdarzyć, że wspólnik sp. o.o. nie zachowuje się lojalnie wobec spółki oraz pozostałych wspólników, wykonuje np. działalność konkurencyjną wobec spółki lub nie wypełnia nałożonych na niego umową Uniemożliwia spółki obowiązków. to prawidłowe funkcjonowanie spółki i hamuje jej rozwój. Alternatywną w stosunku do wyłączenia wspólnika może pozostać, dalej idąca w skutkach, instytucja prawa handlowego jaką jest żądanie rozwiązania spółki przez sąd, wówczas gdy osiągnięcie celu spółki stało się niemożliwe. Jednak o ile w przypadku wyłączenia wspólnika zostaje on skutecznie wykluczony z grona wspólników, tak w przypadku rozwiązania spółki, spółka Z wskazanych traci byt wyżej prawny. względów uregulowanie to ma doniosłe znaczenie praktyczne. 30 A. Szumański, Wyłączenie… s. 3. Biuletyn Koła Naukowego Prawa Społek nr 2/2012 34 Anna Karolak Naruszenie przez wspólnika spółki osobowej zakazu konkurencji Zasada konkurencji jest podstawowym instrumentem współczesnej gospodarki i rolą ustawodawcy jest stworzenie odpowiedniej ochrony prawnej przed zachowaniami powszechnie uznawanymi za naganne, które mogą zakłócić prawidłowe funkcjonowanie konkurencji. Dla przeciwdziałania takim zachowaniom ustanawia się zakazy konkurencji. Zakazy konkurencji unormowane są w licznych aktach prawnych i cechują się zróżnicowanym zakresem podmiotowym oraz przedmiotowym. Odwołując się do przepisów kodeksu spółek handlowych, problem zakazu konkurencji w spółkach osobowych związany jest przede wszystkim z regulacją dotyczącą spółki jawnej.Przepisy o spółce jawnej znajdują odpowiednio zastosowanie do pozostałych spółek osobowych. Niniejszy artykuł omawia problematykę naruszenia przez wspólnika spółki osobowej zakazu konkurencji - przedmiotowy, podmiotowy zakres zakazu konkurencji, a ponadto wskazuje na pozakodeksowe przejawy działalności konkurencyjnej, dyspozytywny charakter zakazu oraz następstwa jego naruszenia. I. Systematyka kodeksowa Dla omawianego obowiązku – dyspozytywny, tj. mogący przeze mnie zostać uchylony za zgodą pozostałych zagadnienia decydujące znaczenie ma art. wspólników, 56 § 1 kodeksu spółek handlowych1 (dalej: („zajmowanie „k.s.h.”), ustanawiający dla wspólników konkurencyjnymi, spółki jawnej lojalności uczestniczenie w spółce konkurencyjnej wszelkiej jako wspólnik spółki cywilnej, spółki jawnej, działalności sprzecznej z interesami spółki”) partner, komplementariusz lub członek i zawarty w § 2 – jako uszczegółowienie tego organu spółki”). Wspomniane regulacje („powstrzymanie obowiązek się od zakaz konkurencji się interesami w szczególności znajdują zastosowanie odpowiednio na 1 Ustawa z dnia 15 września 2000 r. – Kodeks spółek handlowych (Dz.U. Nr 94, poz. 1037 ze zm.). Biuletyn Koła Naukowego Prawa Społek nr 2/2012 mocy art. 89 k.s.h do partnerów działających w spółce partnerskiej, na podstawie art. 103 35 k.s.h. do komplementariusza i spółka akcyjna („zakaz zajmowania się bez komandytariusza w spółce komandytowej (z zgody spółki interesami konkurencyjnymi uwzględnieniem wyłączenia na mocy art. oraz 121 § 3 k.s.h. stosowania art. 56 k.s.h do konkurencyjnej komandytariusza nie posiadającego prawa cywilnej, spółki osobowej lub jako członek do prowadzenia spraw spółki lub jej organu reprezentowania) oraz uczestniczenia komplementariusza w do spółce uczestniczenia jako spółki w w spółce wspólnik spółki kapitałowej innej osobie prawnej jako bądź konkurencyjnej członek organu”, komandytowo-akcyjnej na podstawie art. „zakaz udziału w konkurencyjnej spółce 126 § 1 pkt 1 k.s.h. kapitałowej w przypadku posiadania przez Przy omawianiu zakazu konkurencji, członka zarządu co najmniej 10% udziałów nie sposób nie wspomnieć o kodeksowych lub akcji tej spółki albo prawa do powołania konsekwencjach nieprzestrzegania co najmniej jednego członka zarządu”) oraz spółki jawnej, w art. 390 § 3 k.s.h., w odniesieniu do znajdujących odpowiednio zastosowanie do członka rady nadzorczej delegowanego do pozostałych wspólników spółek osobowych, stałego uregulowanych w: art. 57 k.s.h. – żądanie od nadzoru. przez jego wspólników wspólnika naruszającego zakaz konkurencji indywidualnego Zakazu wykonywania konkurencji nie został wydania korzyści, naprawienia szkody; art. uregulowany wyłącznie w kodeksie spółek 63 § 1 i 2 k.s.h. – żądanie rozwiązania spółki handlowych, ale przedmiotowe zagadnienie przez sąd z ważnych powodów oraz odnajdujemy również w innych ustawach, orzeczenie o wyłączeniu wspólnika ze m.in. spółki; art. 66 k.s.h. – przejęcie majątku („pracownik nie spółki działalności konkurencyjnej przez drugiego wspólnika w art. 1011 § 1 kodeksu może pracy2 prowadzić wobec w przypadku spółki dwuosobowej. Skutki pracodawcy ani też świadczyć pracy w naruszenia zakazu konkurencji zostaną ramach stosunku pracy lub na innej omówione w dalszej części niniejszej pracy. podstawie na rzecz podmiotu prowadzącego Dla celów porównawczych, zakaz taką działalność”), art. 56 § 3 i 4 ustawy konkurencji uregulowany został również prawo spółdzielcze3 („członkowie rady i w przepisach poświęconych spółkom kapitałowym, odnosi się do członka zarządu, w art. 211 § 1 k.s.h. – spółka z ograniczoną odpowiedzialnością i art. 380 § 1 k.s.h – Biuletyn Koła Naukowego Prawa Społek nr 2/2012 2 Ustawa z dnia 26 czerwca 1974 r. – Kodeks pracy (tekst jednolity: Dz.U. 1998.21.94). 3 Ustawa z dnia 16 września 1982 r. – Prawo spółdzielcze (tekst jednolity: Dz.U.2003.188.1848). 36 zarządu nie mogą zajmować się interesami a druga w Krynicy Górskiej. Definicję konkurencyjnymi wobec spółdzielni, a w konkurencji szczególności uczestniczyć jako wspólnicy w swojej lub Pieczniak5 określając, że jest to: „rywalizacja członkowie władz przedsiębiorców gospodarczej pracy K. Kopaczyńska- prowadzących działalność konkurencyjną co wobec spółdzielni”), w art. 15 ust. 2 ustawy przedsiębiorców, oferujących towary lub prawo bankowe4 („członkowie zarządów usługi lub rad nadzorczych nie mogą zajmować się substytucyjne, działających w tym samym działalnością W czasie i na tym samym rynku, w warunkach szczególności nie mogą być członkami wolnego dostępu do rynku i równości praw, zarządu lub rady nadzorczej innego banku, zmierzających do osiągnięcia tego samego chyba celu że konkurencyjną. bank państwowy jest akcjonariuszem tego banku”). najmniej dr przywołuje takie dwóch same, gospodarczego, dążeniem samodzielnych do podobne z uzyskania bądź jednoczesnym przewagi nad rywalami i pozyskania ich klienteli”, ale II. Zakres przedmiotowy i podmiotowy z uwzględnieniem, że „między spółką jawną zakazu konkurencji a innym podmiotem gospodarczym, w Z perspektywy ochrony interesów spółki, uczestników spółki a wreszcie osobowych, istotne przedmiotowego obrotu, wierzycieli rzeczywisty stan konkurencji”6. W tych spółek okolicznościach należy zatem wziąć pod określenie uwagę przede wszystkim rzeczywisty stan wspólników jest którym uczestniczy wspólnik musi istnieć zakresu zakazu konkurencji, rodzaj prowadzonej konkurencji. Art. 56 § 2 k.s.h. zawiera przedsiębiorców przykładowe przejawów terytorialny, w towarów lub usług, element rywalizacji. działalności wyliczenie konkurencyjnej postaci działalności, przez charakter Działalność uczestniczenia w spółce konkurencyjnej zasięg oferowanych konkurencyjna może przez wspólnika. Najpierw określmy jednak polegać, np. na uczestniczeniu wspólnika przesłanki konkurencyjności interesów, w spółki osobowej (wspólnika spółki jawnej, celu wytyczenia dozwolonych granic, gdyż partnera, komplementariusza) w spółce legalne są przecież niektóre kontakty wspólników z podmiotami trzecimi, np. gdy jedna spółka prowadzi hotel w Kołobrzegu, 4 Ustawa z dnia 29 sierpnia 1997 r. – Prawo bankowe (tekst jednolity: Dz.U. 2002.72.665). Biuletyn Koła Naukowego Prawa Społek nr 2/2012 5 K. Kopaczyńska-Pieczniak, Uwagi na tle uregulowania zakazu konkurencji w kodeksie spółek handlowych, Rejent 2003, z. 6, s. 99. 6 S. Sołtysiński,(w:) S. Sołtysiński, A. Szajkowski, A. Szumański, J. Szwaja, Kodeks spółek handlowych, Tom I, Komentarz do artykułów 1-150, Warszawa 2006, s. 462. 37 konkurencyjnej w charakterze jej członka prowadzenia (np. wspólnika spółki cywilnej, jawnej, komandytariuszy partnera, reprezentowania spółki (w charakterze komplementariusza) albo spraw spółki lub mających piastowaniu funkcji członka organu spółki pełnomocnika (np. zarządu, rady nadzorczej). W doktrynie konkurencji przyjmuje się, iż chodzi o każdego wspólnika komandytariusza w trzech przypadkach: spółki jawnej, bez względu na to czy w danej gdy ma prawo prowadzenia spraw spółki, spółce jest on uprawniony do prowadzenia gdy jest uprawniony do reprezentowania spraw czy jej reprezentacji. Według dr spółki albo gdy ma prawo prowadzenia Dominiki Wajdy: „z wykładni językowej art. spraw 56 § 2 k.s.h wynika, iż nie obejmuje on reprezentowania. Wątpliwości budzi jednak uczestnictwa w spółce komandytowej w objęcie charakterze komandytariusza, komandytariusza, komandytowo-akcyjnej w spółce prokurenta). Zakaz obejmuje spółki i zatem umocowanie zakazem do konkurencji któremu jej np. udzielono w jedynie pełnomocnictwa szczególnego do spółce z ograniczoną odpowiedzialnością dokonania konkretnie oznaczonej czynności. wspólnika akcyjnej W tej sytuacji można zasadnie stwierdzić, iż akcjonariusza. We wskazanych sytuacjach art. 121 § 3 k.s.h. wykracza poza przyjęty cel zasadniczo zakazu konkurencji. W przypadku spółki oraz dany w akcjonariusza, lub prawo spółce podmiot nie ma bezpośredniego wpływu na działalność komandytowo-akcyjnej innych spółek. Art. 56 § 2 k.s.h nie ma posiadać jednak charakteru wyczerpującego i w komplementariusza-akcjonariusza, pewnych sytuacjach uzasadnione może być zobowiązany jest do przestrzegania zakazu posłużenie systemową konkurencji w takim zakresie, w jakim i objęcie zakazem konkurencji także innych odnosi się to do komplementariusza spółki grup uczestnictwa niż te wskazane przez komandytowo-akcyjnej. się wykładnią ustawodawcę”7. podwójny może status, tj. wtedy chodzi Dokonując wykładni literalnej art. 56 o komandytariusza, to zgodnie z art. 121 § 3 § 2 k.s.h., bierne uczestnictwo w spółkach k.s.h. kapitałowych wobec Jeśli wspólnik nieuregulowania zakazu polegające na byciu konkurencji odmiennie w umowie spółki, wspólnikiem czy akcjonariuszem, należy art. uznać co do zasady za niekolidujące z 56 i 57 komandytariuszy k.s.h. stosuje mających się do prawo zakazem konkurencji, natomiast udział w zarządzie spółki kapitałowej pozostaje 7 D. Wajda, Obowiązek lojalności w spółkach handlowych, Warszawa 2009, s. 117-118. Biuletyn Koła Naukowego Prawa Społek nr 2/2012 w sprzeczności z zakazem konkurencji. 38 Warto jednak podkreślić, iż według prof. S. konkurencji tych wspólników, którzy nie Sołtysińskiego: „należy uzależnić udzielenie zostali odpowiedzi na pytanie o dopuszczalność likwidatorów mają zastosowanie w pełni biernego udziału wspólnika jawnego w przepisy art. 56 i 57 k.s.h. Umowa spółki pozostałych spółkach handlowych (spółce może rozszerzać lub ograniczać obowiązki komandytowo-akcyjnej, spółce likwidatorów i z ograniczoną odpowiedzialnością spółce postępowania likwidacyjnego. akcyjnej), lub się, iż wspólnicy mogą przedłużyć czas charakter zaangażowania kapitałowego są obowiązywania zakazu na rozsądnie długi tak znaczne, że uznać je można za istotne, a okres po likwidacji spółki lub wystąpienia zatem czy uczestnictwo to można uznać za wspólnika nielojalne przedłużenie czasu trwania zakazu, można od tego czy wsparcie rozmiary konkurencyjnego przedsiębiorcy”8. Podobnie dr Dominika powołani ze na likwidatorów. wspólników spółki, a w Do fazie Przyjmuje umowne usprawiedliwić tzw. „zasadą rozsądku”10. Wajda: „nieprawidłowe byłoby uznanie, że uzyskanie statusu członka zarządu w spółce III. Szerokie konkurencyjnej interesami konkurencyjnymi” jest niedopuszczalne, natomiast w pełni legalne jest uzyskanie ujęcie „zajmowania się Art. 56 § 2 k.s.h. ma charakter statusu wspólnika większościowego w tej przykładowy, spółce z ograniczoną odpowiedzialnością, zajmowaniem który decyduje o obsadzie mandatów w konkurencyjnymi może też być objęcie organach spółki. Problematyczne może być funkcji członka organu w konkurencyjnej jednak określenie wielkości, która pozwala osobie prawnej innej niż spółka albo na podjęcie twierdzenie, iż kapitałowe w spółce jest zaangażowanie znaczne”9. zatem się indywidualnej „niedozwolonym interesami działalności konkurencyjnej w stosunku do spółki”11. Należy również wspomnieć o art. 69 Przez organ konkurencyjnej osoby prawnej k.s.h., dotyczącym okresu likwidacji spółki, można rozumieć zarząd i radę nadzorczą według konkurencji spółdzielni, zarząd fundacji, zarząd i organ będące kontroli wewnętrznej stowarzyszenia albo którego obowiązuje tylko zakaz osoby likwidatorami. Wspomniany przepis zwalnia z obowiązku powstrzymania się od 8 S. Sołtysiński (w:) S. Sołtysiński, A. Szajkowski, A. Szumański, J. Szwaja, Kodeks spółek handlowych..., s. 463. 9 D. Wajda, Obowiązek lojalności..., s. 118. Biuletyn Koła Naukowego Prawa Społek nr 2/2012 10 Patrz przypis 8. G. Nita-Jagielski, (w:) J. Bieniak, M. Bieniak, G. Nita-Jagielski, K. Oplustil, R. Pabis, A. Rachwał, M. Spyra, G. Suliński, M. Tofel, R. Zawłocki, Kodeks spółek handlowych, Komentarz, Warszawa 2011, s. 213. 11 39 organ jednoosobowy, np. przedsiębiorstwa Wątpliwości dyrektora państwowego. pojawiają się w innych przypadkach nieuregulowanych w art. 56 zakazu konkurencji, oraz poprzez objęcie takich funkcji ogólną zajmowania klauzulą się zakazu interesami konkurencyjnymi13. k.s.h., m.in. w sytuacji uczestniczenia w strukturach nieposiadających osobowości IV. Dyspozytywny prawnej, ale wyposażonych w zdolność konkurencji charakter zakazu prawną, np. w zarządzie spółki partnerskiej, Jak już powyżej wspomniano, zakaz w radzie nadzorczej spółki komandytowo- konkurencji określony w art. 56 § 2 k.s.h. akcyjnej; funkcji stanowi konkretyzację obowiązku lojalności ustawowego z § 1 – „powstrzymania się od wszelkiej czy pełnienia przedstawiciela konkurencyjnej osoby prawnej (np. działalności sprzecznej z interesami spółki”. likwidatora, zarządcy). Według dr Dominiki O Wajdy „przyjmując, iż intencją ustawodawcy konkurencji, wyrażony wprost w § 2 nie było, aby zakaz konkurencji obejmował budzi wątpliwości, o tyle w przypadku pełnienie funkcji wówczas, gdy związane obowiązku lojalności uregulowanym w § 1 jest ono z określonymi uprawnieniami ile dyspozytywny pojawiają się charakter zróżnicowane zakazu poglądy. władczymi, należy stwierdzić, iż pełnienie Według prof. S. Sołtysińskiego: „art. 56 k.s.h. funkcji w organie powinno obejmować także ma członkostwo w zarządzie spółki partnerskiej zakres oraz członkostwo w radzie nadzorczej w uregulowanym w § 1 jest dość znacznie spółce komandytowo-akcyjnej pomimo, iż ograniczony przez art. 353 (1) k.c.14, z kolei formalnie jednostkami dr G. Nita-Jagielski: „pomimo, że przepisy organizacyjnymi określonymi w art. 33(1) (...) są zasadniczo dyspozytywne, to jednak k.c. a nie osobami prawnymi, tak więc nie nie posiadają organów”12. uchylenie w umowie stosowania przepisu Kopaczyńskiej-Pietrzak art. 56 § 1 k.s.h. z takim skutkiem, iż Zdaniem objęcie pełnienia obie spółki one dr są formalnie K. zakresem funkcji zakazu w konkurencji k.s.h. – można uzasadnić stosując wykładnię rozszerzającą, zważywszy na cel 12 dyspozytywny, swobody byłoby umów dopuszczalne w jednakże zakresie generalnie dopuszczalne by było działanie wspólnika konkurencyjnym podmiocie – w przypadku nieuregulowanym w charakter D. Wajda, Obowiązek lojalności..., s. 117. Biuletyn Koła Naukowego Prawa Społek nr 2/2012 13 K. Kopaczyńska-Pieczniak, Uwagi na tle uregulowania zakazu konkurencji w kodeksie spółek handlowych..., s. 108. 14 S. Sołtysiński (w:) S. Sołtysiński, A. Szajkowski, A. Szumański, J. Szwaja, Kodeks spółek handlowych..., s. 462. 40 sprzeczne z interesami spółki”15. Bardziej W przypadku braku odmiennych regulacji zdecydowane stanowisko prezentuje prof. zawartych w umowie (wspólnicy mogą dr że: wprowadzić np. zasadę, że zgody udziela się „zwolnienie z obowiązku lojalności może większością głosów), uchwała wspólników odnosić się tylko do sytuacji określonej w 56 powinna zapaść jednomyślnie przy udziale § 2 a nie 56 § 1 k.s.h.”16. Przedmiotem wspólników niniejszego artykułu nie jest rozstrzyganie prowadzenia spraw spółki, ponieważ jest to tej na sprawa przekraczająca zakres zwykłych zakazu czynności spółki. Jeśli chodzi o moment hab. A. kwestii, Kidyba jednak nierozerwalne stwierdzając, ze względu powiązanie nawet udzielenia niniejsze zagadnienie zasygnalizować. udzielona przed podjęciem przez wspólnika z dyspozytywnym to powinna od konkurencji z obowiązkiem lojalności należy Zgodnie zgody, wyłączonych zostać pierwszej czynności konkurencyjnej lub charakterem art. 56 § 2 k.s.h. pozostali przed wspólnicy mogą udzielić wyraźnej lub konkurencyjnej. Wydaje się, iż późniejsze domniemanej na udzielenie zgody może jednak sanować interesami czynności wspólnika. Zgoda taka powinna zezwolenia zawierać wówczas wyraźnie odniesienie do zgody zajmowanie wspólnikowi się konkurencyjnymi. Udzielenie przystąpieniem do może nastąpić wyraźnie – w umowie spółki, wcześniej w drodze uchwały wspólników albo w konkurencyjnych, tzn. pozostali wspólnicy sposób domniemany, np. gdy wspólnicy nie powinni wyrazili przystąpienie W literaturze prawniczej przyjmuje się, iż wspólnika do spółki, wiedząc o tym, że cofnięcie udzielonej zgody może nastąpić prowadzi on taką działalność albo gdy tylko w razie istotnej zmiany okoliczności i z spółka kooperuje z przedsiębiorstwem, w uwzględnieniem uzasadnionych interesów którym wspólnik prowadzi wspólnika19. sprzeciwu pozostałych na konkurencyjne za wiedzą dokonanych spółki zaakceptować te czynności czynności18. interesy17. V. Skutki naruszenia zakazu konkurencji 15 G. Nita-Jagielski (w:) J. Bieniak, M. Bieniak, G. Nita-Jagielski, K. Oplustil, R. Pabis, A. Rachwał, M. Spyra, G. Suliński, M. Tofel, R. Zawłocki, Kodeks spółek handlowych..., s. 212. 16 A. Kidyba, Komentarz aktualizowany do art. 56 Kodeksu spółek handlowych, 2012 r., LEX. 17 S. Sołtysiński (w:) S. Sołtysiński, A. Szajkowski, A. Szumański, J. Szwaja, Kodeks spółek handlowych..., s. 464. Biuletyn Koła Naukowego Prawa Społek nr 2/2012 Jeśli chodzi naruszenia zakazu o konsekwencje konkurencji przez wspólnika spółki osobowej, to odnajdujemy właściwe regulacje w kodeksie spółek 18 19 D. Wajda, Obowiązek lojalności..., s. 120. Patrz przypis 17. 41 handlowych. Zgodnie z art. 57 § 1 k.s.h. Nie można powołać się na dobrą wiarę i każdy wspólnik może żądać od wspólnika brak wzbogacenia”21. Według dr Dominiki naruszającego zakaz konkurencji wydania Wajdy: osiągniętych handlowych korzyści naprawienia spółce wyrządzonej lub „regulacja w nie kodeksie ma spółek charakteru szkody. wyczerpującego i niezbędne jest sięganie do Roszczenia przedawniają się z upływem unormowań kodeksu cywilnego”22. Z kolei sześciu miesięcy od dnia, gdy wszyscy dr M. wspólnicy „odpowiedzialność wspólnika w przypadku dowiedzieli się o naruszeniu Litwińska-Werner przyjmuje, zakazu, nie później jednak niż z upływem naruszenia trzech lat od dnia przekroczenia zakazu. Do charakter sui generis i wynika wprost z terminów przedawnienia stosuje się art. 117 istoty umowy spółki (...) i nie znajdują tu kodeksu cywilnego20 (dalej: „k.c.”) i nast. zastosowania przepisy kodeksu cywilnego o w związku z art. 2 k.s.h. Ustawa przewiduje prowadzeniu cudzych spraw bez zlecenia możliwość dochodzenia łącznie wydania ani o bezpodstawnym wzbogaceniu, mimo korzyści i naprawienia szkody. Naprawienie że ustawodawca używa tu analogicznego szkody obejmuje stratę, jak i utracone pojęcia korzyść”23. Wspólnicy mogą również korzyści przez spółkę, zatem wydanie żądać, właściwie powinni od tego zacząć w korzyści pierwszej kolejności, zaniechania przez zmniejsza rozmiary odszkodowania. Ponadto, jak twierdzi prof. stosować o wydanie korzyści odpowiednio konkurencji ma wspólnika naruszania zakazu konkurencji. S. Sołtysiński: „wyłania się pytanie, czy do roszczeń zakazu iż Kolejną konsekwencję naruszenia należy zakazu konkurencji ustanawia art. 63 § 1 przepisy k.s.h., wedle którego każdy ze wspólników o bezpodstawnym wzbogaceniu (art. 405 może i nast. k.c.). Wydanie korzyści na podstawie rozwiązania spółki przez sąd. Przepis ten art. 57 § 1 k.s.h. oparte jest na koncepcji tzw. ma charakter bezwzględnie obowiązujący, a nieprawidłowego do prowadzenia cudzych spraw bez zlecenia, która nie jest bliżej z ważnych ważnych naruszenie powodów powodów zakazu żądać należy konkurencji. m.in. Pozew uregulowana w k.c. (...) Odpowiedzialność z tytułu nieprawidłowego prowadzenia cudzych spraw bez zlecenia jest surowsza niż z tytułu bezpodstawnego wzbogacenia. 20 Ustawa z dnia 23 kwietnia 1964 r. – Kodeks cywilny (Dz.U. Nr 16, poz. 93 ze zm.). Biuletyn Koła Naukowego Prawa Społek nr 2/2012 21 S. Sołtysiński (w:) S. Sołtysiński, A. Szajkowski, A. Szumański, J. Szwaja, Kodeks spółek handlowych..., s. 466. 22 D. Wajda, Obowiązek lojalności.., s. 125. 23 M. Litwińska-Werner (w:) Prawo spółek handlowych., T. IIA, System Prawa Handlowego, pod red. S. Włodyki, Warszawa 2007, s. 534. 42 o rozwiązanie spółki może wnieść każdy ze rządami wspólników. Wyrok rozwiązujący spółkę ma i obecnie – pod rządami kodeksu spółek charakter konstytutywny i wywiera skutki handlowych, nie został opublikowany ani ex chwilą jeden wyrok Sądu Najwyższego czy Sądu wyroku. Apelacyjnego zapadły na podstawie art. 56 W przeciwieństwie do art. 63 § 1 k.s.h, art. k.s.h., co sprawia, że niniejsze rozważania 63 dotyczące nunc, które następują uprawomocnienia z się § 2 k.s.h. – wyłączenie wspólnika ze spółki – ma na celu utrzymanie spółki kodeksu zakazu handlowego24, konkurencji jak mają charakter jedynie teoretyczny25. i znajduje zastosowanie w sytuacji, gdy ważny powód jej rozwiązania zachodzi po stronie jednego ze wspólników. Wspomniany przepis odnosi się do spółek posiadających więcej niż dwóch wspólników, natomiast art. 66 k.s.h. ma zastosowanie do spółek składających się z dwóch wspólników. „Powód” rozwiązania spółki z art. 66 k.s.h. – zezwalający na przyznanie drugiemu wspólnikowi prawa do przejęcie majątku spółki – może dotyczyć naruszenia przez wspólnika zakazu konkurencji. VI. Zakończenie Jak zostało to przedstawione powyżej, regulacje zawarte handlowych w kodeksie ustanawiające spółek zakaz konkurencji chronią interes spółki jako podmiotu utworzonego do realizacji wspólnego celu wspólników, a nie ich partykularnych interesów. Na zakończenie warto podkreślić, iż poprzednio – pod Biuletyn Koła Naukowego Prawa Społek nr 2/2012 24 Rozporządzenie Prezydenta Rzeczypospolitej z dnia 27 czerwca 1934 r. – Kodeks handlowy (Dz.U. Nr 57, poz. 502 ze zm.). 25 D. Wajda, Obowiązek lojalności.., s. 115. 43 Agnieszka Szpyra 24-godzinna rejestracja spółki z o.o. - rozwiązanie nowatorskie czy problematyczne? Tematyką niezwykle aktualną i żywo dyskutowaną na łamach pism prawniczych jest rejestracja spółki z o.o. za pomocą systemu teleinformatycznego trwająca nie dłużej niż 24 godziny. Poza oczywistymi korzyściami płynącymi z takiego rozwiązania powstaje wiele wątpliwości zrodzonych na gruncie praktyki. Zasadniczym tematem tego artykułu jest rozstrzygnięcie kwestii ewentualnej wyższości wprowadzanego rozwiązania nad dotychczas istniejącym. Od wielu lat toczyły się oficjalne teleinformatycznym, jednocześnie cały dyskusje na temat potrzeby deregulacji proces ma trwać nie więcej niż 24 godziny. polskiej gospodarki, które to chociażby Jak wynika z uzasadnienia ustawy celem częściowo zaowocowały uchwalonym przez nowelizacji jest ułatwienie i przyspieszenie rząd pakietem deregulacyjnym. Do końca zakładania spółek z o.o., a przy tym znaczące nie wiadomo czy jest to bezpośredni efekt obniżenie kosztów temu towarzyszących, co niskiej w konsekwencji miałoby prowadzić do pozycji Polski w światowych rankingach państw przyjaznych biznesowi, wzrostu faktem jedną rynku1. Bez wątpliwości pozostają dobre wprowadzonych intencje ustawodawcy, jak też prawidłowe ustawą z 01.04.2011 r. o zmianie ustawy- tendencje jakie kształtują się w polskiej Kodeks spółek handlowych oraz niektórych legislaturze innych ustaw, jest możliwość zakładania proponowana spółki z o.o. drogą elektroniczną (S24). wątpliwości i obaw w środowisku zarówno Zgodnie z nowelizacją, obok tradycyjnej teoretyków, jak i praktyków, które w mojej formy ocenie w dużej mierze są niepotrzebne. jest natomiast, z rewolucyjnych będzie aktu zmian notarialnego, rejestrowanie wykorzystaniu udostępnionego że dopuszczalne spółki wzorca przy umowy w systemie Biuletyn Koła Naukowego Prawa Społek nr 2/2012 konkurencyjności w tej zmiana mierze. na naszym Mimo wzbudziła to wiele M. Romanowski, Zakładanie spółki z o.o. przez Internet- nowelizacja Kodeksu spółek handlowych, Monitor Prawniczy 15/2011, s. 797. 1 44 Jednym z podstawowych założeń projektu jest przyspieszenie terminu nie rodzi więc żadnych procesu konsekwencji. Po wtóre sądy, które już dziś rejestracji spółki i tym samym umożliwienie działają dosyć wolno mogą nie poradzić wspólnikom sprawnego rozpoczęcia sobie prowadzenia działalności gospodarczej zastosowanie wzorca ma odciążyć ich pracę. krótko po zawarciu umowy. Jest to o tyle Resort Sprawiedliwości ma pomysły na istotne, że z punktu widzenia przedsiębiorcy usprawnienie pracy sądów- jak choćby możliwość jak najszybszego rozpoczęcia zatrudnienie menadżerów, którzy mieliby działalności spółki leży w jego szeroko zająć się zatrudnieniem kadry pomocniczej pojętym interesie. Dla przedsiębiorcy z dla sędziów lub tzw. infokioski (za ich reguły istotna jest możliwość rozpoczęcia pośrednictwem można będzie uiścić opłatę działalności przez spółkę natychmiast po jej sądową zawiązaniu. W przeciwnym razie podmiot formularz). Rozwiązania te nie wpływają rozpoczynający działalność może ponieść jednak na problem elektronicznej rejestracji. znaczne straty, gdy np. utraci spodziewane Przyspieszenie procedury rejestracyjnej ma zyski poprawić także na naszą pozycję we wskutek umowy z niezawarcia kontrahentami2. korzystnej tak lub krótkim wydrukować czasie, choć odpowiedni ze wspomnianych rankingach. Dla porównania znanym powiedzeniem: „czas to pieniądz”, a dziś rejestracja spółki z o.o. zajmuje od 7- 14 nigdzie przysłowie to nie jest tak aktualne dni. Wpłynąć pozytywnie na czas rejestracji jak w biznesie. Rejestracja spółki w ciągu 24 miała wprowadzona jakiś czas temu „zasada godzin możliwa będzie dzięki zastosowaniu jednego okienka”, która w praktyce jednak wzorca umowy, który umożliwi modyfikację dodatkowo obciążyła sądy, które taką rolę jej treści tylko w niewielkim zakresie. To przyjęły na siebie względem spółek prawa oczywiście przyspieszy handlowego. Co istotne nie będzie miała ona również tryb badania owej umowy, bowiem zastosowania wobec spółek rejestrowanych ograniczając zakres możliwych modyfikacji, za pomocą systemu teleinformatycznego. W ograniczymy tym samym zakres możliwych uzasadnieniu projektu wyjaśniono jednak, błędów. Oczywiście termin wprowadzony że przez wiele również spółki zawiązywane elektronicznie wątpliwości. Po pierwsze ma on jedynie po wdrożeniu pełnej informatyzacji we charakter wszystkich instytucjach zaangażowanych w w konsekwencji ustawodawcę instrukcyjny. Zgodnie w budzi Przekroczenie system ten obejmie w przyszłości 2 M. Dejak, Spółka z o.o.: znaczenie wzorca umowy, Rzeczpospolita z 25.05.2011 r. Biuletyn Koła Naukowego Prawa Społek nr 2/2012 45 „jedno okienko”3. Według L. Zabielskiego dopuszczający możliwość zawarcia jej przy problem jednak z eliminacją „jednego wykorzystaniu okienka” polega na tym, że: „przyspieszona udostępnionego rejestracja spółki ma sens, pod warunkiem, teleinformatycznego. Możliwość ta została że w takim samym trybie będą załatwiane wprowadzona jako alternatywa w stosunku inne do jedynej dopuszczalnej dziś formy aktu formalności funkcjonowania wymagane firmy, pomocą systemu Wzorzec numeru NIP lub rejestracja dla celów VAT. natomiast wprowadzony Sama rejestracja w sądzie to więc za mało, rozporządzenia Ministra Sprawiedliwości. by W prowadzić uzyskanie za umowy notarialnego. skutecznie np. do wzorca działalność”4. konsekwencji umowy wybrania drogą drogi wykonawczego funkcjonuje jak wprowadzenia rzeczonego wzorca, wszelka Portugalia, Wielka Brytania czy Estonia, a w ewentualna jego zmiana, będąca efektem Portugalii jest praktyki, nie będzie wymagała zmiany samej sposób. ustawy. Wpływa to naturalnie nie tylko na w takich prawie rejestrowanych 80% w krajach spółek ten pewność elektronicznej rejestracji w stosunku do legislacyjną w przypadku jakichkolwiek spółki modyfikacji. Podstawowym zarzutem wobec jest dopiero pierwszym ale zastosowania nowelizacji, jeśli nowa metoda sprawdzi się możliwości w obejmie chociażby w zakresie możliwości obciążania również pozostałe spółki. Wybór spółki z wspólników dopłatami na rzecz spółki (art. o.o. jako pierwszej wynika natomiast z 177 k.s.h.), powołania rady nadzorczej (art. popularności 213 §1 k.s.h.) czy też określania organu konsekwentnie w Polsce tej formy prowadzenia działalności gospodarczej. jest sprawność krokiem. Jak wynika z komentarzy autorów praktyce- wzorca także dla Wprowadzenie możliwości przyspieszonej i z o.o. prawa, ustawy aktu Warto nadmienić, że ekspresowa rejestracja już do miał postanowień ograniczenie umowy, jak powołującego członków zarządu (art. 201 Jak wskazuje praktyka obrotu tylko §4 k.s.h.)5. Stąd też trafność zachowania niewielki procent spółek z o.o. wymaga alternatywnej formy aktu notarialnego, spisania umowy w bardziej rozbudowanej która wciąż pozostaje dopuszczalna, w razie formie niż jest to powszechnie przyjęte. Stąd potrzeby nowelizacja wprowadza art. 1571 k.s.h., postanowień umowy. W przypadku jednak 3 5 M. Romanowski, Zakładanie spółki z o.o. przez Internet…, s. 802. 4 M. Sadowski, Spółka z o.o.: krok w przód, dwa w tył, Rzeczpospolita z 11.05.2011 r. Biuletyn Koła Naukowego Prawa Społek nr 2/2012 indywidualnego kreowania M. J. Skrodzka, K. Skrodzki, E- rejestracja przy wykorzystaniu wzorca umowy czyli spółka z o.o. w 24 godziny, Edukacja Prawnicza nr 10 (127)/2011 s. 4. 46 zastosowania wzorca istnieje zarejestrowani w systemie czy nie. Projekt możliwość jego modyfikacji, co będzie napotkał różne reakcje. Stowarzyszenie wymagało dotychczasowej sędziów IUSTITIA oceniło go zdecydowanie procedury, a tym samym udziału notariusza. negatywnie. Zarzucili mu, iż rozporządzenia Istotną zmianą natomiast jest fakt, że sprawiają wrażenie pisanych w ostatniej ewentualne zmiany dotyczyć będą spółki już chwili. Podniesione zostało także ryzyko istniejącej i pełnoprawnie działającej na podania jako wspólnika osoby, która nigdy rynku. Od niedawna dostępny jest projekt nie chciała nim zostać. Samo konto może być rozporządzenia r., założone w systemie poprzez podanie określający wzór formularza umowy spółki imienia i nazwiska, bez potrzeby weryfikacji oraz tożsamości rejestrującego, podczas gdy dla zachowania z dnia szczegółowy z systemu umowy, 29.11.2011 sposób korzystania teleinformatycznego. Zgodnie złożenia wniosku o prawo jazdy jest to z nim umowa spółki zostanie zawarta niezbędne. z chwilą systemu „pojawia się również pytanie o logikę danych działań Państwa, bowiem buduje się system, niezbędnych do jej zawarcia i po opatrzeniu który wymaga weryfikacji użytkownika co dokumentu podpisem elektronicznym. Datą do czynności administracyjnych, a nie zawarcia umowy będzie natomiast dzień jej wymaga przy założeniu spółki”6. wprowadzenia teleinformatycznego zatwierdzenia wszystkich przez podpisujących do pierwszego z ją wspólników. Z projektu Według Duże rezygnacja stowarzyszenia: kontrowersje z podpisu wywołała elektronicznego wynika również, że wspólnicy nie będą wymagającego kwalifikowanego certyfikatu. musieli używać kwalifikowanego Wydaje się, że podpis wymagający tego certyfikatu. Wystarczy zwykły trudnego do podrobienia certyfikatu byłby podpis elektroniczny. Sam formularz może mieć pewniejszy również rożne wersje, co umożliwi wybór możliwość wejścia do obrotu spółki, za odpowiedniego stosownie do potrzeb, a którą zatem dostępnych skrajnym przypadku potencjalnie możliwe możliwości. Elektroniczna rejestracja będzie będzie zarejestrowanie spółki na cudze dane wymagała założenia osobowe. poszerzy gamę przez jednego ze i stoją blokowałby „fałszywi” Zwykły podpis jakąkolwiek wspólnicy. W elektroniczny wspólników elektronicznego konta (tzw. użytkownik), wypełnienia formularza oraz podpisania go przez pozostałych wspólników, niezależnie od tego czy są oni Biuletyn Koła Naukowego Prawa Społek nr 2/2012 6 Stowarzyszenie sędziów IUSTITIA, Iustitia negatywnie ocenia rozporządzenia MS w sprawie rejestrów sądowych, http://www.rp.pl/artykul/765243.html?print=ta k&p=0. 47 może składać się bowiem z imienia i się w mocy. Jest to fakultatywny rodzaj nazwiska wpisanymi za pomocą klawiatury postępowania komputera. Za takie oszustwo wciąż grozić upominawczego. Jest ono inicjowane, tylko będą sankcje karne, jednak identyfikacja gdy powód wyrazi taką wolę za pomocą e- oszusta może okazać się utrudniona, jeśli pozwu. Jednocześnie całkowicie dostępna korzystał on z publicznego komputera (w pozostaje zwykła droga sądowa. Wybór przypadku z komputera należy do powoda7. Nie sposób oprzeć się tożsamości wrażeniu, że podobieństwa są aż nadto możliwe będzie dzięki sprawdzeniu numeru wyraźne. Korzystając zatem z doświadczeń IP). Nie dziwią więc kontrowersje, które tego postępowania, należy zauważyć jak pojawiły się wobec wybranego rozwiązania. wielki sukces odniosło ono w praktyce. Warto jednak powołać się na przykład Pomimo iż nie jest ono kierowane tylko do elektronicznego postępowania przedsiębiorców, a zatem osób o wyższym upominawczego, które rodziło podobne stopniu profesjonalizacji, jego atrakcyjność obawy i z którym wiążą się podobne przewyższyła oczekiwania jego twórców, niebezpieczeństwa. W wyniku szukania a osiągnięte efekty nadały kierunek pracom oszczędności przeniesiono część spraw ze nad zwykłego postępowania upominawczego do postępowań. szybszego- poważnych prywatnego wkroczenia gdy korzystał ustalenie jego elektronicznego. przez W elektronizacją Mimo innych wszystkich wątpliwości odstąpiono tych od podpisu certyfikowanego określonego w art. rzeczonego postępowania wnosi on pozew 78 §2 k.c., ponieważ nie sprawdził się on w również systemu praktyce obrotu. Jak stwierdził prof. dr hab. teleinformatycznego, poprzez wypełnienie M. Romanowski: „ Jest to zgodne z obecnym formularza. kierunkiem prac Komisji Kodyfikacyjnej pomocą Wymagane jest na postępowania drogę za powoda sytuacji dalszą obok opisanie dowodów (de facto wszystko odbywa się na Prawa słowo), a następnie, o ile nie korzysta dysfunkcjonalność podpisu certyfikowanego z pomocy zawodowego oraz fakt, że w obrocie są stosowane opatrzenie pozwu pełnomocnika, zwykłym podpisem elektronicznym. Powstaje zatem ryzyko Cywilnego, która dostrzegła znacznie bardziej liberalne formy podpisu elektronicznego bez zagrożenia dla wniesienia pozwu przez osobę nieistniejącą lub całkowitej bezzasadności pozwu, a jednak jeśli pozwany nie wniesie sprzeciwu od wydanego nakazu zapłaty nakaz utrzyma Biuletyn Koła Naukowego Prawa Społek nr 2/2012 7 J. Widło, Elektroniczne postępowanie upominawcze, wyd. 1, Warszawa 2010 r. 48 bezpieczeństwa i pewności obrotu (np. formularza wzorca. Ponadto, jednym z system finansowy)8. podstawowych założeń nowelizacji było Z dużym oporem spotkała się także ograniczenie kosztów rezygnacja z formy aktu notarialnego. samym wykluczając Krajowa notariusza - przedsiębiorca unika zbędnych Rada Notarialna w swym oficjalnym stanowisku wskazywała na rolę - zgłoszenia własną elektroniczną usprawnienia uczestnictwo Zgodnie z treścią art. 167 §4 k.s.h. do obrotu. W uchwale z 15.09.2010 r. wskazała dla Tym kosztów. notariusza jako strażnika bezpieczeństwa propozycję rejestracji. spółki zawiązanej należy drogą dołączyć umowę systemu z gwarancją jego bezpieczeństwa. opatrzoną podpisem elektronicznym oraz Zgodnie z jej stanowiskiem wzór formularza listę powinien zostać uregulowany w drodze rzeczonego przepisu wynika, iż wspólnicy ustawy. Natomiast przy zachowaniu formy mają siedem dni od dnia rejestracji, na aktu notarialnego mógłby zarejestrować złożenie do sądu rejestrowego oświadczeń taką członków zarządu o wniesieniu wkładów na spółkę nawet w ciągu godziny wspólników. Natomiast z pośrednicząc jednocześnie w pobieraniu pokrycie kapitału opłat. Podstawowa wada tej propozycji wzorów podpisów polega jednak na tym, iż choć wpis jest Istotne są tutaj dwie zmiany. Po pierwsze, czynnością techniczną, opiera się ona na możliwe jest zarejestrowanie spółki, do orzeczeniu za której nie zostały wniesione wkłady (do tej Takie pory wniesienie wkładów było niezbędne rozwiązanie wymagałoby zatem zmiany dla zarejestrowania spółki). Po drugie, całego systemu9. Inną propozycją byłoby w ciągu siedmiu dni spółka funkcjonuje zawieranie w stanie „niepełnym”, mianowicie możliwe pomocą który sądowym, środka odwoławczego. umowy za zaskarżalnym przed notariuszem, pośrednictwem swojego zakładowego §5 członków oraz zarządu. jest jej istnienie bez wniesionych wkładów, e- certyfikatu przesyłałby dokumenty do z obowiązkiem dopełnienia sądu rejestrowego. Tym samym część formalności, będąc obowiązków weryfikacyjnych przeniesiona pełnoprawną zostałaby na notariuszy. Rozwiązanie to jest „w organizacji”. jednak „w organizacji” jak powszechnie wiadomo niepotrzebne zastosowania w przypadku zestandaryzowanego 8 M. Romanowski, Zakładanie spółki z o.o. przez Internet…,s. 800. 9 Ibidem. Biuletyn Koła Naukowego Prawa Społek nr 2/2012 jest formą spółką, pewnych jednocześnie bez dopisku Forma spółki niepełnowartościową oraz tymczasową. Nadmierne zatem do niej przywiązanie jest niepotrzebne. Co prawda, 49 na pierwszy rzut oka, istnieje ryzyko potencjalnymi pełnoprawnego funkcjonowania spółki bez komplikacjami. kapitału zasygnalizowania wymaga fakt, iż nowela spółki zakładowego, kapitałowej, co dla w przypadku której zakładowy jest zabezpieczeniem interesów może rodzić jednak chwilę. się z nim Ponownego kapitał dopuszcza możliwość wniesienia wkładów zasadniczym w okresie 7 dni po rejestracji, podczas gdy wierzycieli, dotychczas był to wymóg, który musiał pewne zagrożenie. O tym za wiążącymi Patrząc natomiast zostać zrealizowany przed złożeniem wniosku o rejestrację. Niezbędne było zatem z perspektywy przedsiębiorcy może się zastosowanie okazać kluczowa dla niego możliwość gwarantujących działania w 24 godziny po zawarciu umowy. Informacja, że wkłady nie zostały wniesione Do znajdzie tej pory istnienie owego stanu instrumentów pewność się w obrotu. Krajowym przejściowego było konieczne ze swej Sądowym. natury i nie sposób było go ominąć. każdorazowego dookreślania informacji, czy W obliczu jednak przyspieszonego trybu wkłady zostały wniesione. Informacja taka rejestracji etap ten jest zbędny. Oczywiście będzie zatem udostępniona nie tylko w KRS, bezzasadne ale także na stronie internetowej spółki, na są w wątpliwość głosy celowość poddające utrzymania Również Rejestrze każdym istnieje dokumencie przez przepisów jej dotyczących ze względu na sporządzanym, otwartą drogę rejestracji spółki z o.o. drogą obserwować stopniową dotychczas przepisów dotyczących jedynie dostępną. Odnośnie itp. wymóg Ponadto można liberalizację kapitału natomiast kwestii wkładów- art. 158 §11 zakładowego. k.s.h., w przypadku rejestracji spółki za akcyjnej są zdecydowanie mniejsze, gdyż w pomocą zasadzie może ona funkcjonować już po wzorca umowy, dopuszcza Wymogi nią spółce możliwość wnoszenia jedynie wkładów zarejestrowaniu pieniężnych. W razie chęci wniesienia z kapitałem w wysokości ¼. Jeśli chodzi aportu kapitału o spółkę z o.o., to ustawowa wysokość zakładowego zastosowania będzie wymagał wymaganego kapitału jest już obecnie na art. 158 §112 k.s.h., który dopuszcza niskim poziomie 5 tys. zł. Zarząd jest pokrywanie ponadto lub podwyższenia podwyższenia zarówno przez stawiane zobowiązany długi do czas złożenia wkładami pieniężnymi, jak i niepieniężnymi. oświadczenia w terminie 7 dni od dnia Wykluczenie możliwości wnoszenia aportu rejestracji o fakcie wniesienia kapitału pod od razu wiążę się z jego niepewnością oraz rygorem sankcji karnych. Należy zatem Biuletyn Koła Naukowego Prawa Społek nr 2/2012 50 zadać pytanie, stanowi czy realne kapitał zakładowy mających zapewnić przedsiębiorcom większą swobodę niedostosowany do wielkości spółki oraz działania. jednak skali jej działalności. Istnieją modele spółek niedopełnienia obowiązków w terminie odpowiadające naszej spółce z o.o. ( jak 7 dni, w tym wniesienia wkładów, sąd chociażby GmbH light), które dopuszczają rejestrowy będzie mógł wezwać spółkę do zakładanie spółki z kapitałem na poziomie usunięcia braków pod rygorem grzywny. minimalnym jego Grzywna ta może wynieść do 5 tys. zł. stopniowego zwiększania. Przeciwieństwem Ponadto sędzia może orzec o rozwiązaniu tego rozwojowego systemu jest m.in. model spółki wpisanej do rejestru. wierzycieli? zabezpieczenia wypłaty10. Zasadniczo tendencje przybierają Kapitał zakładowy przy założeniu dla postać jest limited liability companies, który zakłada form Obecnie w przypadku W ramach pakietu deregulacyjnego funkcjonowanie spółki z kapitałem na omawianej poziomie minimalnym przez cały okres jej ustawy o Krajowym Rejestrze Sądowym. To trwania. Wydaje się zatem, iż jego istnienie właśnie z nowego brzmienia art. 19 ust 2b, nie 3b i 7 wynika, iż wniosek o rejestrację może stanowi niezbędnego gwaranta noweli bezpieczeństwa wierzycieli spółki. Komisja być Europejska prowadzi prace nad zniesieniem elektronicznym. drugiej wymóg, dyrektywy kapitałowej, która opatrzony by towarzyszy zwykłym Pojawia dokumenty zmiana podpisem się w ponadto postaci nakłada obowiązek stosowania kapitału elektronicznej były umieszczone zakładowego w elektronicznym katalogu dokumentów w spółkach akcyjnych. W Stanach Zjednoczonych taki wymóg nie jest (dotyczy znany, a przy każdej transakcji bierze się dołączenie jest wymagane, a które mają pod uwagę rzeczywisty stan majątkowy jedynie postać elektroniczną), ponadto art. kontrahenta. Proponowanym rozwiązaniem 19b Ust. 1c pkt 1a rezygnuje z zasady jest test wypłacalności. Miałby on przybrać jednego okienka, natomiast art. 20a ust 2 formę badania przeprowadzanego corocznie ustanawia przez celu rozpoznania wniosku rejestrację spółki sprawdzenia czy spółkę stać na wypłatę złożonego w formie elektronicznej. Ponadto wspólnikom dywidendy bez szkody dla jej wprowadzona zmiana umożliwia bezpłatny biegłego rewidenta w to dokumentów, termin 24 których godzinny dla wierzycieli. W razie wyniku negatywnego zablokowana zostałaby możliwość jej Biuletyn Koła Naukowego Prawa Społek nr 2/2012 10 T. Siudem, PRAWO HANDLOWE: Unia Europejska chce wprowadzić realne formy ochrony wierzycieli spółek, Gazeta Prawna z 23.07.2007 r. 51 dostęp do informacji dokumentom z w niego systemie, a przejawem zaufania państwa do obywatela. wydrukowanym Wprowadzenie możliwości rejestrowania nadaje moc dokumentów urzędowych. Jak spółki z o.o. przez wskazało stowarzyszenie IUSTITIA w swym naturalną oficjalnym stanowisku, o ile bezpłatny pozostania przy formie aktu notarialnego dostęp do informacji zawartych w systemie wydaje się zbędna przy zastosowaniu nie rodzi wątpliwości, o tyle wskazuje na zestandaryzowanego konieczność a łatwość odpłatności samodzielnego konsekwencją. gospodarczej Unii konkrecyjność udzielanie takich Potrzeba wzorca rozpoczynania pobierania wydruków: „W żadnym kraju Europejskiej Internet wydaje się wpływa na umowy, działalności pozytywnie naszym rynku, na co informacji nie jest wolne od opłat, bowiem w czasach kryzysu jest nie do przecenienia. jeżeli nawet podstawowe informacje są Jak wolne od opłat (udostępnione na stronie elektronicznego internetowej) to wydruki tych informacji upominawczego wszelkie obawy związane dostępne są po ich opłaceniu”11. ze zwykłym podpisem elektronicznym, czy Należy wprowadzanych wyrazić aprobatę zmian. dla Wątpliwości pokazała również praktyka postępowania generalnie z wykorzystaniem Internetu, wynikają raczej z nowatorstwa tego powstałe na bazie przyjętych rozwiązań rozwiązania w naszym systemie prawnym zdają się nie wytrzymywać pod naporem ich i starych przyzwyczajeń, aniżeli realnych zalet. Zastanawiające jest, że w obliczu tak zagrożeń. szybko postępującej elektronizacji obrotu z wprowadzonego rozwiązania w punktu prawnego widzenia następuje to tak późno Komfort i korzyści przedsiębiorcy są płynące nie do w dziedzinie, którą cechuje daleko idąca przecenienia, a nadto wydają się oczywiste modernizacja. To właśnie sfera biznesu jest w zwykle najbardziej chłonna na wszelkie elektronizacji życia codziennego. czasach pełnej informatyzacji nowe rozwiązania i należy postrzegać to jako zjawisko pozytywne. Nie tylko prowadzi to do ułatwienia funkcjonowania przedsiębiorców, ale również jest 11 Stowarzyszenie sędziów IUSTITIA, Iustitia negatywnie ocenia rozporządzenia MS w sprawie rejestrów sądowych, http://www.rp.pl/artykul/765243.html?print=ta k&p=0. Biuletyn Koła Naukowego Prawa Społek nr 2/2012 52 oraz