Plik źródłowy - Wojewódzki Inspektorat Farmaceutyczny w Lublinie

Lubelski Wojewódzki Inspektor
Farmaceutyczny
w Lublinie
LU-A.8523.6.1.2014
Lublin, dn. 22.07.2014 r.
…………………..
…………………..
…………………..
Decyzja
Po przeprowadzeniu postępowania
ępowania administracyjnego w przedmiocie wydania decyzji zakazującej
zakazuj
prowadzenia reklamy działalności
działalnoś apteki ogólnodostępnej położonej
żonej w…………..,
w………….. przy ul.
………………zz naruszeniem art. 94a ustawy z dnia 6 września 2001 r. - Prawo farmaceutyczne
(tekst jednolity Dz. U. z 2008
008 r. Nr 45, poz. 271 ze zm.)
Lubelski Wojewódzki Inspektor Farmaceutyczny
w Lublinie
1/ na podstawie art. 94a ust. 1 oraz art. 108 ust. 4 pkt 7 lit. b ustawy z dnia 6 września 2001 r. –
Prawo farmaceutyczne (tekst jednolity Dz.
Dz. U. z 2008 r. Nr 45, poz. 271 ze zm.)
oraz art. 104 § 1 i art. 107 § 1 ustawy z dnia 14 czerwca 1960 r. Kodeks postępowania
post
administracyjnego (tekst jednolity Dz. U. z 2013
2
r. poz. 267 ze zm.)
m.) stwierdza naruszenie
przez…….. zapisu, o którym mowa w art. 94a ust. 1 ustawy z dnia 6 września
wrześ
2001 r. - Prawo
farmaceutyczne poprzez prowadzenie reklamy apteki ogólnodostępnej
ogólnodost
położonej
żonej w …………, przy
ul. ………oraz jej działalności za pomocą portalu społecznościowego www.facebook.com;
www.facebook.com
2/ na podstawie art. 105 § 1 Kodeksu postępowania
powania administracyjnego z dnia 14 czerwca 1960 r.
(tekst jednolity Dz. U. z 2013 r., poz. 267 ze zm.) umarza postępowanie
powanie w przedmiocie wydania
decyzji zakazującej
cej prowadzenia reklamy działalności apteki ogólnodostępnej
ogólnodost
położonej
w …………, przy ul………… z naruszeniem art. 94a ustawy z dnia 6 września
wrześ
2001 r. - Prawo
farmaceutyczne
yczne (tekst jednolity Dz. U. z 2008 r. Nr 45, poz. 271 ze zm.),
zm.) za pomocą portalu
społecznościowego www.facebook.com ze względu
du na zaprzestanie przez stronę tej formy reklamy
apteki w dacie wydawania niniejszej decyzji;
decyzji
3/ na podstawie art. 129b ust. 1-22 i ust. 4 w związku z art. 94a ust. 1 i ust. 2, art. 108 ust. 4 pkt 7
lit. b ustawy z dnia 6 września
ia 2001 r. – Prawo farmaceutyczne (tekst jednolity Dz. U. z 2008 r.
Nr 45, poz. 271 ze zm.) oraz art. 104 § 1 Kodeksu postępowania
powania administracyjnego z dnia
14 czerwca 1960 r. (tekst jednolity Dz. U. z 2013 r., poz. 267 ze zm.) nakłada na
…………………………………………
……………………………………., prowadzącego
go na podstawie zezwolenia, znak:
WIF.8240……..
8240…….. z dnia………… roku wydanego przez Lubelskiego Wojewódzkiego Inspektora
Farmaceutycznego w Lublinie, aptekę
aptek ogólnodostępną położoną w ……………….,
………………. karę pieniężną
1
w kwocie 1 000 zł (słownie: jeden tysiąc złotych 00/100), za prowadzenie reklamy apteki
przy pomocą portalu społecznościowego www.facebook.com, którą należy wpłacić na rachunek
Wojewódzkiego Inspektoratu Farmaceutycznego w Lublinie,
ul. ……………, nr……..
w terminie 7 dni od dnia uprawomocnienia się decyzji.
UZASADNIENIE
W dniu ………….2014 roku do Wojewódzkiego Inspektoratu Farmaceutycznego w Lublinie
wpłynął
e-mail
od
……………………
zawierający link
do
strony http://plpl.facebook.com/apteka............... z zapytaniem czy stanowi to formę niedozwolonej reklamy apteki.
(dowód: e-mail z dnia ……….2014 r.)
W dniu …….2014 roku w siedzibie urzędu sporządzono wydruk z ww. strony internetowej. Po
przeanalizowaniu informacji tam zamieszczonych stwierdzono, że oprócz danych o lokalizacji
i godzinach czynności apteki znajdowały się tam informacje inne niż dozwolone w art. 94a – Prawo
farmaceutyczne:
„Witamy na naszej stronie apteki. Będziemy tu państwa informować o dostępnych u nas
produktach”.
„Już dziś moszna u nas dostać produkty ……….. na zamówienie”.
„Przy zakupie dwóch produktów ……….torba plażowa gratis”.
„Zapraszamy na nową dostawę kosmetyków ……….”.
Ponadto na stronie znajdowały się zdjęcia przedstawiające znajdujące się w ofercie apteki
kosmetyki i suplementy diety (np. „Kącik dla dzieci”, produkty DERMEDIC, produkty
PHARMACERIS, produkty VICHY, produkty ZIAJA, farby Color&Soin).
(dowód: wydruk ze strony internetowej http://pl-pl.facebook.com/........... z dnia ..........2014 r.)
W dniu ………… 2014 roku Lubelski Wojewódzki Inspektor Farmaceutyczny w Lublinie
wystosował do strony zawiadomienie o wszczęciu postępowania administracyjnego, dotyczącego
apteki ogólnodostępnej położonej w ……………, przy ul. ……….. w przedmiocie podejrzenia
naruszenia art. 94a ustawy z dnia 6 września 2001 r. – Prawo farmaceutyczne zakazującego reklamy
aptek i punktów aptecznych oraz ich działalności polegającego na prowadzeniu reklamy apteki na
portalu społecznościowym www.facebook.com oraz w przedmiocie nałożenia kary pieniężnej
na podstawie art. 129b ustawy z dnia 6 września 2001 r. – Prawo farmaceutyczne (tekst jednolity
Dz. U. z 2008 r. Nr 45, poz. 271 ze zm.).
(dowód: zawiadomienie o wszczęciu postępowania z dnia …….2014 r. znak: LU-A.8523.6.1.2014)
W dniu ……………2014 roku strona zapoznała się z aktami sprawy.
W dniu ………….2014 roku strona poinformowała o usunięciu zdjęć produktów oraz linków
do stron na www.facebook.com.
(dowód: e-mail z dnia……..2014 r.)
Celem sprawdzenia prawdziwości powyższej informacji w dniu ……….2014 roku sporządzono
ponownie wydruk ze strony http://pl-pl.facebook.com/apteka....... oraz potwierdzono, że strona jest
niedostępna.
(dowód: wydruk ze strony internetowej http://pl-pl.facebook.com/......... z dnia ................2014 r.)
2
Po zapoznaniu się z całością materiału dowodowego Lubelski Wojewódzki Inspektor
Farmaceutyczny w Lublinie zważył, co następuje:
Od dnia 1 stycznia 2012 roku obowiązuje zapis art. 94a ust. 1 ustawy Prawo farmaceutyczne
stanowiący, że zabroniona jest reklama aptek i punktów aptecznych oraz ich działalności.
Nie stanowi reklamy informacja o lokalizacji i godzinach pracy apteki lub punktu aptecznego.
Wojewódzki inspektor farmaceutyczny sprawuje nadzór nad przestrzeganiem przepisów ustawy
w zakresie działalności reklamowej aptek, punktów aptecznych i placówek obrotu pozaaptecznego.
W razie stwierdzenia naruszenia ww. przepisu wojewódzki inspektor farmaceutyczny nakazuje,
w drodze decyzji, zaprzestanie prowadzenia takiej reklamy.
Zapis art. 94a ust. 1 ww. ustawy nie definiuje pojęcia działań, które stanowią reklamę apteki,
wskazując jedynie działania, które nimi nie są, czyli informowanie o lokalizacji i godzinach pracy
apteki lub punktu aptecznego.
W orzecznictwie wskazuje się, że wobec braku ustawowej definicji reklamy działalności aptek,
należy w tym względzie odwołać się do opracowań słownikowych. W Wielkim Słowniku Wyrazów
Obcych (pod red. M. Bańki, PWN, Warszawa 2003) wskazano, że reklamą jest działanie mające
na celu zachęcenie potencjalnych klientów do zakupu konkretnych towarów lub do skorzystania
z określonych usług.
Istnieje ponadto bogate orzecznictwo sądów administracyjnych precyzujące pojęcie reklamy.
Orzecznictwo sądowe jest przy tym niezwykle spójne.
„Reklamą działalności apteki będzie więc zamiar przyciągnięcia potencjalnych klientów
do dokonania zakupu towarów sprzedawanych w aptece (aptekach) - niezależnie od form i metod
jej prowadzenia oraz użytych do jej realizacji środków - jeśli jej celem jest zwiększenie sprzedaży
produktów leczniczych lub wyrobów medycznych" (wyrok WSA w Warszawie z dnia
17 października 2008 r., VII SA/Wa 698/08, niepubl. oraz wyrok WSA w Warszawie z dnia
1 lutego 2008 r., VII SA/Wa 1960/07, Lex, nr 451165).
„Za reklamę działalności apteki należy uznać każde działanie, skierowane do publicznej
wiadomości, niezależnie od sposobu i metody jego przeprowadzenia oraz środków użytych do jego
realizacji, jeśli jego celem jest zwiększenie sprzedaży produktów leczniczych i wyrobów
medycznych oferowanych w danej aptece (wyrok WSA w Warszawie z dnia 20 września 2010 r.
sygn. akt VI SA/Wa 838/10).
Sąd Najwyższy w uzasadnieniu do orzeczenia z dnia 26 stycznia 2006 r. (sygn. akt V CSK 83/05,
Lex nr 191239) wskazał, iż reklamą jest każda wypowiedź skierowana do potencjalnych
konsumentów, odnosząca się do towarów, usług, a także przedsiębiorcy oferującego towary
lub usługę, mająca na celu zachęcenie i skłonienie adresatów do nabywania towarów
lub korzystania z usług. Zachęta może być wyrażona bezpośrednio, np. poprzez użycie określeń
odpowiadających konkretnym czynnościom, w wyniku których nastąpi zbyt towarów lub usług,
albo pośrednio przez stworzenie sugestywnego obrazu towarów i usług, a także samego
przedsiębiorcy, w stopniu narzucającym adresatom nieodpartą chęć nabycia towarów i usług.
W wyroku z dnia 6 marca 2008 r. Wojewódzki Sąd Administracyjny w Warszawie
sygn. akt VII SN 1985/07 stwierdził, iż: "Reklamą działalności apteki jest działanie polegające
na zachęcaniu potencjalnych klientów do dokonywania zakupu usług farmaceutycznych
3
w konkretnej aptece lub punkcie aptecznym. Każde działanie, skierowane do publicznej
wiadomości, niezależnie od sposobu i metody jego przeprowadzenia oraz środków użytych do jego
realizacji, jeśli jego celem jest zwiększenie sprzedaży produktów leczniczych i wyrobów
medycznych oferowanych w danej aptece".
Cytowane wyżej orzeczenia wskazują na podstawowe cechy reklamy działalności apteki:
- publiczna informacja to jest taka, do której dostęp jest powszechnie dostępny,
- zachęta do zakupu polegająca na wskazaniu, że skorzystanie z usługi farmaceutycznej apteki
przyniesie pacjentowi dodatkowe korzyści,
- możliwość powiązania zachęty z konkretną apteką.
Z uwagi na brak legalnej definicji reklamy aptek określenie praktyk marketingowych, które mogą
być uznane za reklamę apteki, wymaga każdorazowo oceny stanu faktycznego.
W toku postępowania ustalono, że przedsiębiorca zamieścił informacje dotyczące apteki położonej
w …….., przy ul. ……..na portalu społecznościowym www.facebook.com.
Według Wikipedii (Wolnej Encyklopedii) Facebook to serwis społecznościowy, w ramach którego
zarejestrowani użytkownicy mogą tworzyć sieci i grupy, dzielić się wiadomościami i zdjęciami oraz
korzystać z aplikacji, będących własnością Facebook. W styczniu 2014 liczba użytkowników na
całym świecie wynosiła około miliarda, a co miesiąc wgrywanych jest ponad 1 mld zdjęć oraz 10
mln filmów, których obecnie jest 265 miliardów.
Z powyższego wynika, że informacje zamieszczone na profilu docierać mogą do ogromnego grona
użytkowników portalu na całym świecie, w tym w Polsce. Na profilu użytkownika znajdowało się
szereg komentarzy innych użytkowników świadczących o tym, że zawarte tam informacje
są czytane. Organ w ramach prowadzonego postępowania stwierdził bezspornie, że przedsiębiorca:
………………….., prowadził reklamę apteki położonej w …….. przy ul……… oraz reklamę jej
działalności na www.facebook.com co najmniej w okresie od ……. 2013 roku do dnia ……..2014
roku i zakończył ją dopiero po otrzymaniu zawiadomienia o wszczęciu postępowania w tej sprawie.
Mając powyższe na względzie organ w punkcie 1 przedmiotowej decyzji stwierdził naruszenie
przez przedsiębiorcę ………..z siedzibą w………. zapisu, o którym mowa w art. 94a ust. 1 ustawy
z dnia 6 września 2001 r. - Prawo farmaceutyczne
Jednakże zważywszy, że strona według stanu na dzień wydawania decyzji zaprzestała prowadzenia
niedozwolonej reklamy zgodnie z dyspozycją art. 105 § 1 Kpa, gdy postępowanie z jakiejkolwiek
przyczyny stało się bezprzedmiotowe w całości albo w części, organ administracji publicznej
wydaje decyzję o umorzeniu postępowania odpowiednio w całości albo w części.
Bezprzedmiotowość postępowania, o której mowa w art.105 § 1 Kpa zachodzi w sytuacjach,
gdy w świetle prawa materialnego i ustalonego stanu faktycznego brak jest sprawy administracyjnej
mogącej być przedmiotem postępowania. Sprawa administracyjna jest bezprzedmiotowa,
gdy nie ma materialno prawnych podstaw do władczej w formie decyzji administracyjnej ingerencji
organu administracyjnego.
„Bezprzedmiotowość zachodzi wtedy, gdy sprawa, która miała być załatwiona w drodze decyzji
albo nie miała charakteru sprawy administracyjnej jeszcze przed datą wszczęcia postępowania
4
albo utraciła taki charakter w jego toku.” (wyrok WSA w Krakowie z dnia 5 lipca 2013 r., sygn. akt
II SA/Kr 461/13).
Mając na względzie fakt, że w toku postępowania administracyjnego, wszczętego w przedmiocie
naruszenia zapisu art. 94a ust. 1 ustawy Prawo farmaceutyczne przedsiębiorca prowadzący aptekę
ogólnodostępną w ……………przy ul………, zaprzestał prowadzenia reklamy w opisany wyżej
sposób uzasadnione jest umorzenie postępowania w części dotyczącej orzeczenia zakazu
prowadzenia reklamy za pomocą www.facebook.com. W przedmiotowej sprawie wobec
zaprzestania prowadzenia reklamy przez przedsiębiorcę prowadzącego aptekę odpadła przesłanka
uzasadniająca konieczność wydania przez organ decyzji zakazującej takich działań.
W oparciu o zebrane materiały dowodowe organ rozstrzygający uznaje jednak za udowodnione,
iż przedsiębiorca prowadził reklamę apteki ogólnodostępnej w …….., przy ul. ……..i reklamę jej
działalności z naruszeniem art. 94a ustawy Prawo farmaceutyczne. W przypadku stwierdzenia
naruszenia zakazu reklamy kara pieniężna jest obligatoryjna, gdyż wynika ona wprost z zapisów
art. 129b ustawy Prawo farmaceutyczne. Zgodnie z art. 129b ust. 1 i ust. 2 ww. ustawy karze
pieniężnej w wysokości do 50 000 zł podlega ten, kto wbrew przepisom art. 94a prowadzi reklamę
apteki, punktu aptecznego, placówki obrotu pozaaptecznego oraz ich działalności. Karę pieniężną
nakłada wojewódzki inspektor farmaceutyczny w drodze decyzji administracyjnej. Przy ustalaniu
wysokości kary uwzględnia się w szczególności okres, stopień oraz okoliczności naruszenia
przepisów ustawy a także uprzednie naruszenie przepisów.
Z powyższego wynika, że w przypadku stwierdzenia prowadzenia reklamy apteki organ
na podstawie przepisów prawnych jest zobligowany nałożyć na przedsiębiorcę naruszającego
powołany przepis stosowną karę pieniężną.
Organ w ramach prowadzonego postępowania stwierdził bezspornie, że przedsiębiorca:………..
z siedzibą w ………., prowadził reklamę apteki w ………….,przy ul. ………… oraz reklamę jej
działalności co najmniej w okresie od ……………..2013 roku (o czym świadczą wpisy na stronie
internetowej) do dnia …………2014 roku i zakończył ją dopiero po otrzymaniu zawiadomienia
o wszczęciu postępowania w tej sprawie.
Przepisy ustawy nie zawierają jednak przypadków naruszeń, które uzasadniałyby zastosowanie kary
pieniężnej w konkretnej wysokości. Z powyższych względów organ ma możliwość miarkowania
wysokości kary. Wojewódzki Inspektor Farmaceutyczny w Lublinie wziął pod uwagę, iż obowiązek
znajomości i przestrzegania przepisów prawa ciąży na profesjonalnych uczestnikach obrotu
rynkowego. Przedsiębiorca jest zobowiązany spełniać określone przepisami prawa warunki
wykonywania działalności gospodarczej. W sytuacji, gdy narusza obowiązujące przepisy prawa
winien liczyć się z konsekwencjami, które w niniejszej sprawie polegają na ukaraniu go karą
pieniężną. Organ uwzględnił długi okres prowadzenia działalności reklamowej za pomocą
www.facebook.com, który trwał…….. tj. od dnia……… 2013 roku do ……… 2014 roku. Mając
jednak na uwadze, że strona niezwłocznie po otrzymaniu zawiadomienia o wszczęciu postępowania
w przedmiotowej sprawie usunęła link do strony internetowej, organ rozstrzygający uznał, że kara
w wysokości 1 000,00 zł jest adekwatna do naruszeń dokonanych przez przedsiębiorcę
………………..z siedzibą w ……………..
Organ wziął również pod uwagę, że przedsiębiorca nie był uprzednio karany, za naruszenie art. 94a
ust. 1 ustawy Prawo farmaceutyczne. Z tego względu nałożona w wysokości 1 000 złotych kara
5
pieniężna jest karą ustaloną w dolnych granicach jej wymiaru. Kara w tej wysokości ma na celu
nadanie jej roli prewencyjnej za naruszenie przepisów o zakazie reklamy aptek celem zapobieżenia
ponownemu naruszeniu zakazu w przyszłości. W ocenie organu jest ona adekwatna do okoliczności
i czasu prowadzenia reklamy apteki i jej działalności za pomocą portalu społecznościowego
www.facebook.com.
W oparciu o dyspozycję art. 129b ust. 4 i ust. 5 Prawa farmaceutycznego kary pieniężne uiszcza się
w terminie 7 dni od dnia, w którym decyzja stała się ostateczna na rachunek Wojewódzkiego
Inspektoratu Farmaceutycznego w Lublinie………….. ul. …………. o numerze…….. Lubelski
Wojewódzki Inspektor Farmaceutyczny w Lublinie informuje, że od kary pieniężnej nieuiszczonej
w terminie nalicza się odsetki ustawowe. Egzekucja kary pieniężnej wraz z odsetkami za zwłokę
następuje w trybie przepisów o postępowaniu egzekucyjnym w administracji.
Biorąc powyższe pod uwagę postanowiono, jak na wstępie.
Pouczenie:
Od decyzji przysługuje odwołanie do Głównego Inspektora Farmaceutycznego
za pośrednictwem organu, który ją wydał w terminie 14 dni od daty otrzymania decyzji.
Otrzymują:
1/……………
………….
…………..
2/ aa.
6