v_09_2004_Sp.p._czyli_spolka_p
Transkrypt
v_09_2004_Sp.p._czyli_spolka_p
PRAWO NA CO DZIEŃ Sp.p., czyli spółka partnerska Spółka partnerska powstała w Stanach Zjednoczonych Ameryki Północnej. W 1991 r. w stanie Teksas normatywnie uregulowano postać spółki partnerskiej. Amerykańska nazwa spółki partnerskiej brzmi – „Limited Liability Partnerships”. Rozwiązania amerykańskie znalazły swoje odzwierciedlenie w wielu krajach europejskich. Wykształciły się dwa modele spółki partnerskiej: model amerykański i model niemiecki. Do polskiego systemu prawnego spółka partnerska została wprowadzona ustawą z dnia 15.09.2000 r. kodeks spółek handlowych (Dz. U. Nr 94, poz. 1037 z zm.). O potrzebie wprowadzenia do polskiego obrotu prawnego „spółki hybrydalnej” zdecydowała atrakcyjność tej formy spółki dla osób wykonujących wolne zawody. Podczas prac nad kodeksem spółek handlowych trwały burzliwe dyskusje na temat uregulowań spółki partnerskiej, potrzeby i celowości jej wprowadzenia. Spółka partnerska jest spółką handlową. Według klasycznego podziału spółki handlowe dzieli się na osobowe i kapitałowe. Spółka partnerska jest zaliczana do spółek osobowych. Spółka partnerska może we własnym imieniu nabywać prawa, w tym własność nieruchomości i inne prawa rzeczowe, ma zdolność sądową i procesową. Jest bardzo atrakcyjna jako forma prowadzenia działalności gospodarczej dla przedstawicieli wolnych zawodów. Zgodnie z przepisami KSH spółka partnerska nie posiada osobowości prawnej. W skład spółki wchodzą wspólnicy (partnerzy), którzy zawierają umowę spółki w celu wykonywania wolnego zawodu. Jednak pewnym niedociągnięciem ustawodawcy jest brak ustawowej definicji „wolnego zawodu”. Istotną cechą rozwiązań KSH w stosunku do spółki partnerskiej jest możliwość jej tworzenia w celu wykonywania więcej niż jednego zawodu. Partnerami mogą być wyłącznie osoby fizyczne. Zgodnie z art. 86 § 1 in fine spółka partnerska prowadzi przedsiębiorstwo pod własną firmą. Firma powinna zawierać nazwisko, co najmniej jednego partnera wraz z określeniem wolnego zawodu wykonywanego w spółce, dodatkowo oznaczenie „i partner” lub „i partnerzy”. Możliwe jest stosowanie całego zwrotu spółka partnerska wraz z określeniem wolnego zawodu wykonywanego w spółce. Dopuszczalne jest używanie w obrocie skrótu „sp.p.”. W firmie spółki mogą być wymienieni niektórzy partnerzy lub wszyscy. Korpusowi firmy spółki partnerskiej powinien być nadany charakter osobowy. Obok nazwisk poszczególnych partnerów można zamieścić w firmie imiona lub pierwsze litery imion partnerów. Do przedstawicieli zawodów medycznych uprawnionych w świetle art. 88 KSH do zawiązania spółki partnerskiej ustawodawca zaliczył: − aptekarzy (farmaceutów), − lekarzy, − lekarzy stomatologów, − pielęgniarki, − pielęgniarki położne. Katalog wolnych zawodów został wyliczony na zasadzie „listy zamkniętej”. Przepisy szczególne regulują wykonywanie „wolnych zawodów”, struktury samorządowe, organy samorządowe i odpowiedzialność zawodową. Osoba ubiegająca się o przynależność korporacyjną musi posiadać odpowiednie wykształcenie i spełnić inne wymogi przewidziane w ustawach. Zawód farmaceuty został uregulowany w ustawie z dnia 06.09.2001 r. prawo farmaceutyczne (Dz. U. Nr 53, poz. 532 z zm.). Cytowana ustawa szczegółowo reguluje samorząd zawodowy farmaceutów, strukturę i funkcjonowanie okręgowych izb aptekarskich i Naczelnej Izby Aptekarskiej. W sprawach nieuregulowanych przepisy KSH, odsyłają do uregulowań dotyczących spółki jawnej (art. 89 KSH). Przepisy o spółce jawnej stosuje się odpowiednio, chyba że ustawa stanowi inaczej. Umowa spółki Zgodnie z art. 91 KSH umowa spółki partnerskiej powinna być zawarta w formie aktu notarialnego. Umowa spółki partnerskiej powinna zawierać; 1. Określenie wolnego zawodu wykonywanego przez partnera w ramach spółki; 2. Przedmiot działalności spółki; 3. Nazwiska i imiona partnerów, którzy ponoszą nieograniczoną odpowiedzialność za zobowiązania spółki, w przypadkach przewidzianych w art. 95 § 2 KSH; 4. W przypadku, gdy spółkę reprezentują tylko niektórzy partnerzy, nazwiska i imiona tych partnerów; 5. Firmę i siedzibę spółki; 6. Czas trwania spółki, jeśli jest ograniczony; 7. Określenie wkładów do spółki z podaniem ich wartości. Elementy wymienione powyżej są przedmiotowo istotne, ich uregulowanie jest konieczne dla ważności umowy spółki. Siedziba jest miejscem prowadzenia przedsiębiorstwa. Siedziba spółki powinna zostać określona expessis verbis w umowie. Konkretyzacją siedziby jest adres. Według VITAMINA C++ 9/2004 23 PRAWO NA CO DZIEŃ postanowienia SN z dnia 05.10.1990 r., III CRN 121/90 (nie publ.), wpis adresu spółki powinien obejmować „podanie ulicy, numeru domu z ewentualnym dokładniejszym określeniem”. Czas trwania spółki może być ograniczony w umowie do okresu na przykład trzech lat, z możliwością jego dalszego przedłużenia. Po zawarciu umowy spółki, partnerzy są zobowiązaniu zgłosić spółkę do rejestru przedsiębiorców. Ustawa z dnia 20.08.1997 r. o Krajowym Rejestrze Sądowym (tekst jedn. Dz. U. Z 2001 r. Nr 17 poz. 209 ze z zm.) i przepis 93 § 1 KSH, określają szczegółowo wymogi zgłoszenia spółki partnerskiej do rejestru przedsiębiorców. Zgłoszenie powinno zawierać: 1. Firmę, siedzibę, adres spółki, nazwiska i imiona partnerów oraz ich adresy albo adresy do doręczeń; Reprezentowanie spółki 2. Określenie wolnego zawodu wykonywanego w ramach spółki; Reprezentacja spółki partnerskiej jest uregulowana w przepisie art. 96 KSH. Każdy partner może reprezentować spółkę samodzielnie, jednak umowa spółki może wprowadzać inne rozwiązania. Ustawodawca przewidział również sytuację odebrania partnerowi prawa do reprezentacji spółki. Może to nastąpić jedynie z ważnych powodów. W takim przypadku musi być podjęta uchwała większością ¾ głosów w obecności, co najmniej 2/3 ogólnej liczby partnerów. Umowa spółki może przewidywać dla procedury pozbawienia partnera prawa do reprezentacji surowsze wymogi. Reprezentowanie spółki można powierzyć również zarządowi. Zarząd dokonuje wszelkich czynności sądowych i pozasądowych. Każdy członek zarządu jest uprawniony i zobowiązany do prowadzenia spraw spółki, prawa tego nie można ograniczyć ze skutkiem prawnym dla osób trzecich. Do zarządu w spółce partnerskiej stosuje się odpowiednio przepisy o zarządzie spółki z ograniczoną odpowiedzialnością - art. 201-211 i art. 293-300 KSH. Przepis art. 97 § 1 KSH wprowadza elementy kapitałowe do spółki partnerskiej. W przypadku powołania zarządu wieloosobowego sposób reprezentacji reguluje umowa spółki. 3. Przedmiot działalności spółki; 4. Nazwiska i imiona partnerów, którzy są uprawnieni do reprezentacji spółki, nie dotyczy to przypadków, gdy umowa spółki nie przewiduje ograniczeń prawa reprezentacji przez partnerów; 5. Nazwiska i imiona prokurentów lub osób powołanych w skład zarządu; 6. Nazwiska i imiona partnerów, którzy ponoszą nieograniczoną odpowiedzialność za zobowiązania spółki, w przypadku przewidzianym w art. 95 § 2. Ponadto z przepisów szczególnych wynika obowiązek zgłoszenia do Krajowego Rejestru Sądowego następujących danych: 1. Jeżeli spółka posiada oddziały, zgłasza się siedziby i adresy oddziałów; 2. Numer REGON; 3. Numer PESEL każdego wspólnika; 4. Informację o pozostawaniu w związku małżeńskim, zawarciu małżeńskiej umowy majątkowej, ustaniu wspólności majątkowej między małżonkami; 5. Uwierzytelnione notarialnie wzory podpisów partnerów uprawnionych do reprezentowania spółki lub wzór podpisu prokurenta, w przypadku ustanowienia prokury. W rozporządzeniu Ministra Sprawiedliwości z dnia 21.12.2000 r. w sprawie określenia wzorów urzędowych formularzy wniosków o wpis do Krajowego Rejestru Sądowego oraz sposobu i miejsca ich udostępniania (Dz. U. 2000, Nr 118, poz. 1247), szczegółowo uregulowano rodzaje formularzy składanych do sądu rejestrowego. Zgłoszenie spółki partnerskiej dokonuje się na formularzu KRS – W1. Na formularzu KSR – WK zgłasza się partnerów (wspólników) uprawnionych do reprezentacji. Każdego z partnerów powinno się zgłosić na odrębnym formularzu. Zgłaszając spółkę partnerską do rejestru obligatoryjnie należy dołączyć dokumenty uprawniające partnerów do wykonywania wolnego zawodu na przykład: wpis na listę członków okręgowej izby aptekarskiej. Wpis spółki partnerskiej do rejestru przedsiębiorców ma charakter konstytutywny. Jakiekolwiek zmiany danych wymienionych w przepisie art. 93 § 1 i art. 91 KSH, w toku działalności spółki muszą być zgłoszone do Krajowego Rejestru Sądowego. Wniosek o wpis zare24 jestrowanie spółki partnerskiej, jak i o wpis zmiany danych wymienionych powyżej, partnerzy składają w terminie siedmiu dni od dnia zajścia zdarzenia uzasadniającego dokonanie wpisu. Termin siedmiu dni został przewidziany w art. 22 ustawy z dnia 20.08.1997 r. o Krajowym Rejestrze Sądowym. Sąd Rejestrowy bada prawidłowość wypełnionego formularza. Wniosek o dokonanie wpisu, jak i wniosek zgłaszający zmiany, powinien być prawidłowo opłacony. Jeżeli sąd rejestrowy w prowadzonym postępowaniu stwierdzi braki formalne lub brak prawidłowo uiszczonej opłaty, wniosek oddala i nie wzywa do uzupełnienia braków. Do wpisu podlegającego ogłoszeniu w Monitorze Sądowym i Gospodarczym dołącza się dowód uiszczenia opłaty. VITAMINA C++ 9/2004 Odpowiedzialność za zobowiązania Ustawodawca szczegółowo uregulował odpowiedzialność partnerów za zobowiązania spółki. Partnerzy nie ponoszą odpowiedzialności za zobowiązania spółki związane z działalnością innych partnerów. Partner nie ponosi również odpowiedzialności związanej z działaniem lub zaniechaniem osób zatrudnionych w spółce na podstawie umowy o pracę lub innego stosunku prawnego, które podlegają kierownictwu innego partnera. Regulacja ustawowa wyłącza odpowiedzialność partnera „za błędy w sztuce innego partnera”. Za pozostałe zobowiązania wspólnicy spółki partnerskiej ponoszą odpowiedzialność osobistą. Istotna cecha odpowiedzialności osobistej polega na tym, że partner odpowiada za zobowiązania spółki całym swoim majątkiem teraźniejszym i przyszłym. Partnerzy odpowiadają za zobowiązania spółki solidarnie z pozostałymi partnerami i spółką. Odpowiedzialność osobista oznacza, że partner ponosi odpowiedzialność za zobowiązania spółki wynikłe: 1. z własnego działania i zaniechania przy wykonywaniu wolnego zawodu; 2. działania i zaniechania osób zatrudnionych przez spółkę na podstawie umowy o pracę lub innego stosunku prawnego, jeżeli zwierzchnikiem tych osób jest partner ponoszący odpowiedzialność; PRAWO NA CO DZIEŃ 3. zobowiązań spółki nie związanych z wykonywaniem wolnego zawodu; 4. zobowiązań podatkowych. Przepis art. 95 § 25 KSH reguluje możliwość zmiany zasad odpowiedzialności partnerów na zewnątrz. W umowie spółki wspólnicy mogą postanowić, że jeden lub większa ilość partnerów będzie odpowiadać jak wspólnicy spółki jawnej. Rozwiązanie spółki Przyczyny powodujące rozwiązanie spółki zostały wymienione w art. 98 KSH: 1. przyczyny przewidziane w umowie spółki; 2. jednomyślna uchwała wszystkich wspólników; 3. ogłoszenie upadłości spółki; 4. utrata przez wszystkich partnerów prawa do wykonywania wolnego zawodu; 5. prawomocne orzeczeni sądu. W przypadku, gdy partner traci prawo do wykonywania wolnego zawodu, powinien wystąpić ze spółki z końcem roku obrotowego, w którym utracił prawo do wykonywania wolnego zawodu. Wystąpienie partnera ze spółki ma formę pisemnego oświadczenia, składanego przez ustępującego partnera zarządowi lub partnerowi uprawnionemu do reprezentacji spółki. Spadkobierca partnera nie wstępuje do spółki w miejsce zmarłego partnera. Umowa spółki może zawierać uregulowania odmienne. W przypadku, gdy spadkobiercą zmarłego partnera jest osoba, posiadająca uprawnienia do wykonywania wolnego zawodu, wykonywanego w spółce, może ona wstąpić na miejsce zmarłego partnera, na mocy postanowień umowy spółki. Gdy w spółce pozostaje jeden partner lub gdy tylko jeden partner posiada uprawnienia do wykonywania wolnego zawodu związanego z przedmiotem działalności spółki, spółka ulega rozwiązaniu najpóźniej z upływem roku od dnia zaistnienia któregokolwiek z tych zdarzeń. Paweł Jędrusik [email protected] VITAMINA C++ 9/2004 25