Online Services - Login

Client briefing
wrzesień 2011
Nowelizacja prawa bankowego
w zakresie outsourcingu
Spis treści
Uwagi ogólne
Szerszy katalog czynności
Zmiany w zakresie notyfikacji i
zezwoleń związanych z outsourcingiem
bankowym
Podoutsourcing
Podsumowanie
Wprowadzenie
W dniu 19 sierpnia 2011 przyjęta została ustawa o zmianie ustawy –
Prawo bankowe oraz ustawy o kredycie konsumenckim ("Ustawa
zmieniająca"). Zmiany mają na celu zliberalizowanie regulacji
dotyczących outsourcingu w działalności bankowej.
Ustawa zmieniająca wchodzi w życie 27 października 2011 r.
Jeśli chcielibyście Państwo uzyskać więcej
informacji na tematy objęte zakresem niniejszej
publikacji proszę o kontakt z:
Grzegorz Namiotkiewicz +48 22 627 11 77
[email protected]
Andrzej Stosio +48 22 627 11 77
[email protected]
Anna Biała +48 22 627 11 77
[email protected]
Clifford Chance, Norway House, ul. Lwowska
19, 00-660 Warsaw, Poland
www.cliffordchance.com
Client briefing
Nowelizacja prawa bankowego w zakresie outsourcingu
Uwagi ogólne
Regulacje dotyczące outsourcingu w działalności
bankowej zostały wprowadzone do polskiego prawa w
2004 r. i od początku budziły wiele kontrowersji.
Zarzucano im przede wszystkim niejasność
postanowień i zbytni formalizm przejawiający się m.in.
w obowiązku zawiadamiania KNF o zamiarze zawarcia
umowy outsourcingowej, a po jej zawarciu,
informowania o każdej zmianie, rozwiązaniu lub
wygaśnięciu tej umowy, czy też w obowiązku uzyskania
zezwolenia KNF na zawarcie umowy przewidującej
wykonywanie powierzonych czynności za granicą,
także wtedy gdy czynności te miały być wykonywane
na terytorium państwa członkowskiego. Potrzeby obrotu
gospodarczego wymusiły zmianę tych regulacji. Część
z dotychczasowych wymogów ustawodawca postanowił
ograniczyć i w tym celu znowelizował ustawę Prawo
bankowe.
Szerszy katalog czynności
Niewątpliwie pozytywną zmianą jest rozszerzenie
katalogu czynności, które bank może wyoutsourcować
bez konieczności uzyskania zezwolenia KNF. W
katalogu tym znalazła się m.in. windykacja należności
banku, jak również wykonywanie czynności związanych
z emitowaniem lub przechowywaniem bankowych
papierów wartościowych oraz innych papierów
wartościowych, a także wykonywanie innych czynności
związanych z emisją i obsługą papierów
wartościowych. Ta zmiana usunie wątpliwość,
wywołaną przez stanowisko regulatora, czy banki mogą
korzystać z agentów do spraw płatności przy emisji
obligacji. Mimo, że taka praktyka jest powszechna na
rynkach międzynarodowych, banki musiały stosować
alternatywne rozwiązania.
Zmiany w zakresie notyfikacji i
zezwoleń związanych z
outsourcingiem bankowym
Dotychczasowy wymóg zawiadamiania KNF o zamiarze
zawarcia umowy outsourcingowej, a także o każdej
zmianie, rozwiązaniu lub wygaśnięciu tej umowy
zostanie zastąpiony obowiązkiem prowadzenia przez
banki ewidencji umów outsourcingu i podoutsourcingu.
Zmianie ulegną także regulacje dotyczące tzw.
outsourcingu zagranicznego. Dotychczas, zawarcie
umowy outsourcingowej z insourcerem mającym
siedzibę lub miejsce zamieszkania w państwie innym
niż państwo członkowskie było możliwe po uzyskaniu
zezwolenia KNF. Uzyskanie zezwolenia KNF było także
wymagane na zawarcie umowy przewidującej, że
czynności na jej podstawie powierzone będą
wykonywane za granicą, w tym w państwie
członkowskim. Ten ostatni przypadek budził
2
kontrowersje z punktu widzenia zgodności tego
uregulowania z zasadą swobody przedsiębiorczości i
swobody świadczenia usług w ramach UE. Po wejściu
w życie Ustawy zmieniającej zawarcie umowy
przewidującej wykonywanie powierzonych czynności na
terytorium państwa członkowskiego, podobnie jak ma to
miejsce w przypadku umowy przewidującej
wykonywanie czynności na terytorium Polski, nie
będzie wymagało zezwolenia KNF. Utrzymany
natomiast zostanie wymóg uzyskania zezwolenia KNF
na zawarcie umowy outsourcingowej z przedsiębiorcą
niemającym siedziby lub miejsca stałego zamieszkania
w państwie członkowskim oraz na zawarcie umowy
przewidującej wykonywanie czynności na terytorium
państwa innego niż państwo członkowskie.
Podoutsourcing
Wspomniany podoutsourcing jest kolejną istotną
zmianą, wprowadzaną przez Ustawę zmieniającą do
regulacji outsourcingu bankowego. Zgodnie z nowymi
regulacjami, o ile zostanie to przewidziane w umowie
outsourcingowej zawartej pomiędzy bankiem a
insourcerem, insourcer będzie miał możliwość
korzystania z podwykonawców przy wykonywaniu
czynności objętych tą umową outsourcingową także
wówczas, gdy będzie z tym związana konieczność
przekazania podwykonawcy informacji objętych
tajemnicą bankową.
Podoutsourcing będzie dopuszczalny w dwóch
przypadkach. Pierwszy przypadek to powierzenie przez
insourcera innemu podmiotowi wykonania określonych
w umowie z bankiem czynności o charakterze
pomocniczym, służących realizacji głównego
świadczenia będącego przedmiotem umowy
outsourcingowej zawartej pomiędzy insourcerem a
bankiem. Powierzenie to będzie możliwe po uzyskaniu
pisemnej zgody banku.
Drugi przypadek to powierzenie przez insourcera
innemu podmiotowi wykonania czynności powierzonych
insourcerowi przez bank na podstawie umowy
outsourcingowej w sytuacji, gdy w następstwie siły
wyższej insourcer nie jest w stanie wykonać tych
czynności samodzielnie. W takiej sytuacji powierzenie
może nastąpić jednorazowo i na czas niezbędny do
usunięcia przyczyn uniemożliwiających insourcerowi
samodzielne wykonanie tych czynności. Dodatkowo, w
sytuacji gdy bank i insourcer przewidzieli w umowie
możliwość powierzenia przez insourcera wykonywania
tych czynności podmiotowi spoza państwa
członkowskiego, lub możliwość wykonywanie tych
czynności poza terytorium państwa członkowskiego,
bank zobowiązany będzie zawiadomić KNF o treści
takiego postanowienia w umowie pomiędzy bankiem a
insourcerem. Bank będzie zobowiązany zawiadomić
KNF także wówczas, gdy do powierzenia w takim
awaryjnym trybie rzeczywiście dojdzie.
Podsumowanie
© Clifford Chance, Janicka, Krużewski, Namiotkiewicz i wspólnicy spółka komandytowa wrzesień 2011
Client briefing
Nowelizacja prawa bankowego w zakresie outsourcingu
Choć nowe uregulowania nie rozwiązują wszystkich
trudności jakie banki napotykają stosując przepisy
dotyczące outsourcingu, w szczególności w przypadku
gdy podlegają zarówno reżimowi outsourcingowemu
określonemu w prawie bankowym jak i w ustawie o
obrocie instrumentami finansowymi, to liberalizację
wymogów zawartych w Prawie bankowym, niewątpliwie
należy ocenić pozytywnie. Wejście w życie Ustawy
zmieniającej wiąże się, przynajmniej dla większości
banków, także z koniecznością dostosowania treści
klauzul wypracowanych na potrzeby zawierania umów
z insourcerami do nowych wymogów, w szczególności
w zakresie podoutsourcingu.
Niniejszy Client Briefing nie omawia wszystkich aspektów
przedstawianych zagadnień i nie stanowi porady prawnej
ani porady innego rodzaju.
www.cliffordchance.com
Abu Dhabi  Amsterdam  Bangkok  Barcelona  Beijing  Brussels  Bucharest  Dubai  Düsseldorf  Frankfurt  Hong Kong  Kyiv  London  Luxembourg 
Madrid  Milan  Moscow  Munich  New York  Paris  Perth  Prague  Riyadh*  Rome  São Paulo  Shanghai  Singapore  Sydney  Tokyo  Warsaw 
Washington, D.C.
* Clifford Chance has a co-operation agreement with Al-Jadaan & Partners Law Firm in Riyadh.
© Clifford Chance, Janicka, Krużewski, Namiotkiewicz i wspólnicy spółka komandytowa wrzesień 2011
3