Sygn. akt UZP/ZO/0-2664/06 WYROK Zespołu Arbitrów z
Transkrypt
Sygn. akt UZP/ZO/0-2664/06 WYROK Zespołu Arbitrów z
Sygn. akt UZP/ZO/0-2664/06 WYROK Zespołu Arbitrów z dnia 26 października 2006 r. Zespół Arbitrów w składzie: Przewodniczący Zespołu Arbitrów Elżbieta Maria Ciesielska arbitrzy: Józef Górny Dagmara Gałczewska-Romek protokolant Katarzyna Kawulska po rozpoznaniu na rozprawie w dniu 26.10.2006 r. w Warszawie odwołania wniesionego przez Siemens Sp. z o.o., Warszawa, Ul. Żupnicza 11 od oddalenia przez zamawiającego Wojewódzki Szpital Specjalistyczny Im. Stefana Kardynała Wyszyńskiego - Samodzielny Publiczny Zakład Opieki Zdrowotnej, Lublin, Al. Kraśnicka 100 protestu z dnia 29.09.2006 r. przy udziale zgłaszającego przystąpienie do postępowania odwoławczego Xxx po stronie odwołującego się. orzeka: 1. Uwzględnia odwołanie i unieważnia czynność unieważnienia postępowania oraz nakazuje dokonanie czynności badania i oceny ofert z powtórzeniem czynności, o których mowa w art. 87 ust. 1 ustawy Prawo zamówień publicznych. Strona 2 z 8 2. Kosztami postępowania obciąża Wojewódzki Szpital Specjalistyczny Im. Stefana Kardynała Wyszyńskiego - Samodzielny Publiczny Zakład Opieki Zdrowotnej, Lublin, Al. Kraśnicka 100 i nakazuje: 1) zaliczyć na rzecz Urzędu Zamówień Publicznych koszty w wysokości 4402 zł 77 gr (słownie: cztery tysiące czterysta dwa złote siedemdziesiąt siedem groszy) z kwoty wpisu uiszczonego przez Siemens Sp. z o.o., Warszawa, Ul. Żupnicza 11 2) dokonać wpłaty kwoty 8002 zł 77 gr (słownie: osiem tysięcy dwa złote siedemdziesiąt siedem groszy) przez Wojewódzki Szpital Specjalistyczny Im. Stefana Kardynała Wyszyńskiego - Samodzielny Publiczny Zakład Opieki Zdrowotnej, Lublin, Al. Kraśnicka 100 na rzecz Siemens Sp. z o.o., Warszawa, Ul. Żupnicza 11, stanowiącej uzasadnione koszty uczestnika postępowania odwoławczego poniesione z tytułu kosztów zastępstwa procesowego 3) dokonać wpłaty kwoty 0 zł 0 gr (słownie: xxx) przez xxx na rzecz Urzędu Zamówień Publicznych na rachunek dochodów własnych UZP 4) dokonać zwrotu kwoty 5597 zł 23 gr (słownie: pięć tysięcy pięćset dziewięćdziesiąt siedem złotych dwadzieścia trzy grosze) z rachunku dochodów własnych Urzędu Zamówień Publicznych na rzecz Siemens Sp. z o.o., Warszawa, Ul. Żupnicza 11 . 3. Uzasadnienie Firma Siemens sp. z o.o. z siedzibą w Warszawie wniosła odwołanie od uwzględnienia przez Zamawiającego- Wojewódzki Szpital Specjalistyczny im. Stefana Kardynała Wyszyńskiego SPZOZ protestu złożonego przez firmę Mediso Polska Sp. z o.o. w postępowaniu prowadzonym w trybie przetargu nieograniczonego na dostawę wraz z montażem i instalacją gamma kamery. Protestujący zarzucał Zamawiającemu niedopuszczalną i dokonaną po otwarciu ofert modyfikację SIWZ, która, jego zdaniem, doprowadzi do wyeliminowania innych wykonawców Strona 3 z 8 poza firmą Simens i stanowi naruszenie art. 22 ust. 2 oraz art. 38 ust. 5 ustawy Pzp. Protestujący wnosił o unieważnienie postępowania na podstawie art. 93 ust. 1 pkt. 7 ustawy. Firma Siemens wykazując swój interes prawny przystąpiła do postępowania toczącego się w wyniku wniesienia protestu po stronie Zamawiającego, wnosząc o odrzucenie protestu jako wniesionego po terminie oraz przez podmiot nieuprawniony na podstawie art.180 ust. 7 ustawy Pzp. Firma Siemens zarzuca Protestującemu, że protest jest spóźniony, ponieważ Protestujący mógł powziąć wiadomość o przyczynie protestu już w dniu 28 sierpnia 2006 r., a nie jak twierdzi w proteście w dniu 25 września 2006 r. ,bowiem w tym dniu opublikowane zostały na stronie internetowej Zamawiającego wyjaśnienia do treści SIWZ, które Protestujący nazywa modyfikacją. O wcześniejszej znajomości treści wyjaśnień świadczy także, zdaniem firmy Siemens, sporządzenie przez firmę, która wniosła protest oferty uwzględniającej wprowadzone zmiany, a po upływie terminu składania ofert nie jest możliwe dokonywanie modyfikacji treści SIWZ. Zdaniem firmy Siemens, Protestujący pozoruje dokonanie czynności modyfikacji SIWZ po terminie składania ofert, traktując skierowane do niego przez Zamawiającego pismo o wyjaśnienie treści oferty jako modyfikację SIWZ. Ponadto firma Siemens podnosi, że nie jest jedynym wykonawcą, który może zrealizować przedmiotowe zamówienie oraz na to, ze wykonawcą uprawnionym do złożenia protestu była firma Mediso Kft z siedzibą w Budapeszcie, a nie Mediso Polska Sp. z o.o. Zamawiający nie ustosunkował się do zarzutów firmy Siemens i uznając protest za zasadny unieważnił postępowanie na podstawie art. 93 ust. 1 pkt. 7 ustawy Pzp. W uzasadnieniu rozstrzygnięcia protestu powołał się na okoliczność, że pismem z dnia 25.09.2006r. zażądał dokumentu potwierdzającego wpis do Rejestru Urządzeń Medycznych oraz w swoich prośbach o wyjaśnienie skierowanych do obu firm prosił o złożenie dokumentów dotyczących załącznika określającego parametry graniczne, czym przekroczył przesłanki wynikające z art. 87 ust.1 ustawy Pzp. Strona 4 z 8 Od powyższego rozstrzygnięcia firma Siemens wniosła odwołanie, w którym podtrzymuje swoje stanowisko wyrażone w oświadczeniu o przystąpieniu do postępowania toczącego się w wyniku wniesienia protestu ponawia zarzuty w nim zawarte, wnosząc o odrzucenie protestu jako wniesionego po terminie oraz przez osobę nieuprawnioną, dokonanie czynności badania i oceny ofert oraz unieważnienie czynności unieważnienia postępowania. Odnosząc się do podstawy unieważnienia postępowania wskazanej przez Zamawiającego w rozstrzygnięciu protestu, Odwołujący podnosi, ze żądanie wpisu do rejestru wyrobów medycznych nie było dokumentem na potwierdzenie warunków udziału w postępowaniu, a więc jego żądanie nie może skutkować unieważnieniem postępowania, zaś skutki wykonania czynności z naruszeniem art. 87 ust. 1 ustawy Pzp mogą zostać naprawione i nie skutkują niemożnością zawarcia ważnej umowy. Zespół Arbitrów ustalił i zważył, co następuje: Zespół Arbitrów ustalił i zważył, co następuje: Odwołanie zasługuje na uwzględnienie. W trakcie rozprawy potwierdziły się przypuszczenia Odwołującego, że Protestujący błędnie wywodził, jakoby Zamawiający dokonał modyfikacji SIWZ, chociaż protest wyraźnie wskazuje właśnie na tę czynność. W istocie protest dotyczył wyjaśnień dokonanych na wniosek Zamawiającego na gruncie art. 87 ust. 1 ustawy Prawo zamówień publicznych. Należy przyznać rację Odwołującemu, że Zamawiający nie mógł unieważnić postępowania na podstawie art. 93 ust. 1 pkt 7 ustawy Prawo zamówień publicznych. W świetle zebranego na rozprawie materiału dowodowego Zespół Arbitrów uznał, że nie wystąpiła jakakolwiek przesłanka do zastosowania ww. przepisu. Podnoszone przez Zamawiającego na rozprawie okoliczności, które miałyby świadczyć o naruszenia przez niego art. 29 ust. 2 oraz art. 7ust.1 ustawy nie zostały udowodnione. W związku z powyższym Zespół Arbitrów nie mógł wziąć okoliczności skutkujących unieważnieniem postępowania pod uwagę z urzędu, ponieważ nie znalazł takich podstaw. Strona 5 z 8 Przytoczone w rozstrzygnięciu protestu okoliczności uzasadniające decyzję Zamawiającego o unieważnieniu postępowania na podstawie art. 93 ust. 1 pkt 7 ustawy Prawo zamówień publicznych w ocenie Zespołu Arbitrów nie są zasadne. Zamawiający żądając dodatkowych dokumentów, nie wymaganych przez SIWZ, przekroczył co prawda dyspozycję art. 87 ust. 1 ustawy, lecz należy zauważyć, że nie jest to wada nieusuwalna, uniemożliwiająca zawarcie ważnej umowy i skutkująca nieważnością postępowania na podstawie art. 93 ust. 1 pkt 7 w zw. z art. 146 ust. 1 pkt 6 ustawy Prawo zamówień publicznych. Art. 87 ust. 1 ustawy upoważnia Zamawiającego jedynie do żądania od wykonawców wyjaśnień dotyczących treści złożonych ofert. Nie upoważnia go natomiast ani do żądania nowych dokumentów na potwierdzenie spełnienia parametrów technicznych oferowanego urządzenia, ani do prowadzenia negocjacji dotyczących złożonej oferty i dokonywania jakiejkolwiek zmiany jej treści. Zamawiający miał prawo na podstawie §3 rozporządzenia Prezesa Rady Ministrów z dnia 19 maja 2006r. w sprawie rodzajów dokumentów, jakich może żądać Zamawiający od wykonawcy, oraz form, w jakich te dokumenty mogą być składane (Dz. U. Nr 87, poz. 605 ) żądać zarówno przedłożenia fotografii, jak i wpisu do Rejestru Wyrobów Medycznych oraz innych dokumentów potwierdzających, że dostawa odpowiada wymogom określonym przez Zamawiającego, ponieważ katalog tych dokumentów jest otwarty, o czym świadczy słowo „w szczególności”. Dokumenty te jednak muszą być wymienione precyzyjnie w SIWZ. Jeżeli ich nie było, Zamawiający na gruncie art. 87 ust. 1 ustawy nie miał prawa ich żądać, ponieważ spowodowałoby to zmianę treści oferty. Nie budzi więc wątpliwości, że Zamawiający przekroczył dyspozycję art. 87 ust. 1 ustawy Prawo zamówień publicznych, jednak w ocenie Zespołu Arbitrów nie może być to uznane za wadę nieusuwalną. Naruszenie przepisów ustawy Prawo zamówień publicznych tylko wówczas prowadzi do nieważności umowy o zamówienie publiczne, jeżeli miało wpływ na wynik tego postępowania. Strona 6 z 8 Skutki wadliwego wykonania przez Zamawiającego czynności wynikającej z art. 87 ust. 1 ustawy mogą być w toku badania i oceny ofert naprawione. Zarzutu dotyczącego żądania odrzucenia protestu, jako złożonego po terminie, Zespół Arbitrów nie rozpatrywał z dwóch powodów: po pierwsze - z uwagi na fakt, że odrzucenie protestu należy do Zamawiającego, a nie do Zespołu Arbitrów i po drugie - że wyjaśnianie treści oferty na podstawie art. 87 ust. 1 ustawy Prawo zamówień publicznych nie jest modyfikacją treści SIWZ. Zespół Arbitrów podzielił pogląd Odwołującego dotyczący wniesienia protestu przez podmiot nieuprawniony, ale z ww. względów nie może dokonać czynności odrzucenia protestu w postępowaniu odwoławczym. Z tych samych powodów Zespół Arbitrów nie może dokonać czynności badania i oceny ofert, zgodnie z żądaniem Odwołującego, lecz jedynie nakazać dokonanie takiej czynności, co uczynił w sentencji. Mając powyższe na uwadze orzeczono jak w sentencji. O kosztach postępowania orzeczono stosownie do wyniku sprawy na podstawie art. 191 ust. 5 i 6 ustawy Prawo zamówień publicznych. Zespół Arbitrów uwzględnił koszty zastępstwa procesowego pełnomocnika Odwołującego w wysokości 3 600 zł na podstawie przedłożonego rachunku. Strona 7 z 8 Stosownie do art. 194 i 195 ustawy z dnia 29 stycznia 2004 r. - Prawo zamówień publicznych (Dz. U. Nr 19, poz. 177, z późń. zm.) na niniejszy wyrok - w terminie 7 dni od dnia jego doręczenia - przysługuje skarga za pośrednictwem Prezesa Urzędu Zamówień Publicznych do Sądu Okręgowego w .................................................. Przewodniczący Zespołu Arbitrów: ....................................................... arbitrzy: ....................................................... ....................................................... _________ * Niepotrzebne skreślić. Strona 8 z 8