Nie zawsze trzeba obniżać kapitał zakładowy spółki dzielonej

Nie zawsze trzeba obniżać kapitał zakładowy spółki dzielonej
mec. Tomasz Kański, Dziennik Gazeta Prawna
W przepisach kodeksu spółek handlowych przewidziano kilka sposobów podziału spółek. Jednym
z nich jest podział przez wydzielenie. Czy w przypadku takiego podziału zawsze konieczne jest
obniżenie kapitału zakładowego spółki dzielonej?
Wydzielenie może nastąpić z obniżeniem kapitału zakładowego spółki dzielonej, jak i bez jego zmniejszenia. W
tym drugim przypadku zamiast obniżenia kapitału zakładowego należy zmniejszyć inne kapitały własne spółki
dzielonej (art. 542 par. 4 kodeksu spółek handlowych). Zatem warunkiem koniecznym do wydzielenia bez
obniżania kapitału zakładowego jest posiadanie przez spółkę dzieloną innych kapitałów własnych w wysokości
odpowiadającej wartości, o jaką miałby być zmniejszony kapitał zakładowy. Takimi kapitałami własnymi będą
wszelkie kapitały rezerwowe, w tym kapitał zapasowy. Kodeks nie zawiera żadnych ograniczeń w zakresie rodzaju
kapitałów własnych, które mogą być wykorzystane przy wydzieleniu. Ponadto kodeks nie ogranicza też możliwości
wykorzystania do rozliczenia wydzielenia tylko tych kapitałów lub ich części, które powstały z zysku.
Wspólnicy lub akcjonariusze spółki dzielonej mogą zatem skorzystać ze wszystkich jej kapitałów własnych innych
niż zakładowy, niezależnie od sposobu i źródeł ich utworzenia. Przykładowo, jeżeli spółka posiada kapitał
zapasowy, który powstał zarówno z zysku, jak i nadwyżek osiągniętych przy tworzeniu nowych udziałów lub emisji
nowych akcji (tzw. agio), wspólnicy lub akcjonariusze spółki dzielonej mogą postanowić o obniżeniu kapitału
zapasowego także w części, w jakiej kapitał zapasowy powstał z agio.
W przypadku spółki akcyjnej akcjonariusze spółki dzielonej będą musieli jedynie pamiętać o ograniczeniu
w dysponowaniu kapitałem zapasowym, zawartym w art. 455 par. 5 kodeksu, zgodnie z którym będą mogli
obniżyć kapitał zapasowy tylko do wysokości odpowiadającej jednej trzeciej kapitału zakładowego spółki. Ta część
kapitału zapasowego może być bowiem wykorzystana wyłącznie na pokrycie straty wykazanej w sprawozdaniu
finansowym spółki.